由某中小貨代企業(yè)遭受保險(xiǎn)公司索賠成功案引發(fā)的思考

石秋霞

一、案情簡介

2012年3月27日，我國某進(jìn)出口公司A（以下簡稱A）與某國際貨運(yùn)代理公司B（以下簡稱B）簽訂《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)代理協(xié)議》約定，A委托B作為A的貨運(yùn)代理人，按照A的指令，將一批瀝青混合攪拌設(shè)備，通過國際鐵路聯(lián)運(yùn)從南陽始發(fā)，經(jīng)阿拉山口/多斯特克，運(yùn)至烏茲別克斯坦的安格連、吉扎克、古扎爾、撒馬爾罕、努庫斯和米勒扎巴德（巴亞伍德）等6個(gè)目的站，并提供出口報(bào)關(guān)報(bào)檢、出境口岸轉(zhuǎn)關(guān)等代理服務(wù)。A向B支付代理費(fèi)及運(yùn)輸相關(guān)費(fèi)用。4月上旬，B依約為A的貨物辦理了國際鐵路聯(lián)運(yùn)，貨物包裝種類為裸裝，貨物名稱為機(jī)械設(shè)備或金屬架構(gòu)，件數(shù)為170件，總金額737.5萬元。4月中下旬，B委托捷安報(bào)關(guān)行在阿拉山口口岸進(jìn)行了轉(zhuǎn)關(guān)申報(bào)。報(bào)關(guān)單上載明出口日期為6月16日。截至7月9日，6臺(tái)瀝青混合攪拌設(shè)備已全部到達(dá)上述6個(gè)目的火車站，且被收貨人完好無損簽收。2013年1月30日，A 的業(yè)務(wù)員發(fā)來郵件，要求B將A提供的電子版《貨損貨差證明》打印、蓋章，以便A向保險(xiǎn)公司辦理索賠?？紤]到多種因素，B在證明上蓋了公章，并把證明簽發(fā)時(shí)間提前到了2012年10月8日。該證明載明：“我司B，受A委托，將6臺(tái)瀝青混合攪拌設(shè)備分別運(yùn)至烏茲別克斯坦共和國的安格連、吉扎克、古扎爾、撒馬爾罕、努庫斯和米勒扎巴德（巴亞伍德），截至2012年7月末，6套瀝青混合料攪拌設(shè)備已全部到站。到站后，經(jīng)核查，部分貨物丟失。我司在此證明下列貨物丟失，丟失貨物總金額約：USD75500”。2013年6月14日，根據(jù)當(dāng)日的美元兌人民幣匯率，中國人民保險(xiǎn)公司（以下簡稱人保公司）對(duì)A實(shí)際賠付人民幣465132.85元后，取得權(quán)益轉(zhuǎn)讓書。

2015年2月，人保公司委托律師向?qū)發(fā)起訴訟，追償人保公司經(jīng)濟(jì)損失465132.85元。人保公司認(rèn)為，根據(jù)A、B公司簽訂的《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)代理協(xié)議》約定“乙方（B）應(yīng)制定一套有效的安保防范措施，以確保甲方（A）貨物的安全。貨物在倉儲(chǔ)、陸上運(yùn)輸、搬運(yùn)的過程中，乙方應(yīng)確保貨物的完整，在此過程中造成的包裝破損或嚴(yán)重變形等原因?qū)е仑浳飺p壞，由乙方承擔(dān)由此產(chǎn)生的所有損失和責(zé)任。”因此，B應(yīng)承擔(dān)關(guān)于運(yùn)輸途中因貨物短少而損失的賠償責(zé)任。B法人代表當(dāng)庭應(yīng)訴，他認(rèn)為，第一，B公司是A公司的代理人，與A公司的利益是一致的，作為代理人在此事件中無過錯(cuò)，不能作為第三方被追償；第二，根據(jù)協(xié)議，B只對(duì)A的貨物承擔(dān)包裝破損或嚴(yán)重變形等原因致?lián)p負(fù)責(zé)賠償，而不承擔(dān)關(guān)于運(yùn)輸途中因貨物短少而造成的損失；第三，人保公司的陸運(yùn)一切險(xiǎn)的保險(xiǎn)責(zé)任是“倉至倉”，也就是說從河南南陽倉庫啟運(yùn)至烏茲別克斯坦安格連、奴庫斯、庫扎爾、米勒扎巴德等這6個(gè)最終目的站（安裝工地），在這個(gè)整個(gè)過程中，B公司僅僅是負(fù)責(zé)其中的一段站的運(yùn)輸（從南陽火車站到烏茲別克斯坦等上述6個(gè)火車站）。收貨人在設(shè)備到站后，均已簽字完好無損驗(yàn)收完畢，有簽收運(yùn)單為證。故人保公司的追償對(duì)象應(yīng)該是中國鐵道部、哈國鐵道部、烏茲別克斯坦鐵道部以及烏茲別克斯但海關(guān)監(jiān)管倉庫及烏茲別克斯坦收貨人自己找的汽車運(yùn)輸公司等。案件在北京市通州區(qū)法院進(jìn)行了一審判決，在北京市第三中級(jí)人民法院進(jìn)行了二審判決。判決結(jié)果均為B敗訴，賠償人保公司損失465132.85元。

二、案例分析

通過以上案例描述，我們可以看出，B致?lián)p的原因如下：

（一）法律意識(shí)薄弱，任性出具貨損貨差證明留下把柄

根據(jù)A、B所簽的《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)代理協(xié)議》，B作為A的國際鐵路貨運(yùn)代理人，在貨物于烏茲別克斯坦的6個(gè)目的火車站點(diǎn)被收貨人完好無損簽收后，就已經(jīng)完成了其代理人的義務(wù)?？墒牵赂舭肽旰?，在A工作人員的要求下，在沒有做任何調(diào)查的情況下，B無視國際鐵路貨物運(yùn)輸索賠的既有程序，任性的出具了一份貨損貨差的證明，以助A取得保險(xiǎn)公司的賠償。B在簽發(fā)這張貨損貨差證明的時(shí)候，沒有意識(shí)到自己的這種行為是對(duì)保險(xiǎn)公司利益的侵害，更沒想到最后買單的是自己。盡管一審、二審?fù)彺疝q過程中，B對(duì)該《貨損貨差證明》的真實(shí)性提出質(zhì)疑。但法院認(rèn)為B未能提交有效證據(jù)證明《貨損貨差證明》的具體來源及出具過程，故應(yīng)認(rèn)定系其對(duì)貨物到站后損失的確認(rèn)，即B應(yīng)對(duì)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）官司纏身卻不聘專業(yè)律師，盲目自信樂觀失去先機(jī)

本案中，B既沒有出具提單，也不是契約承運(yùn)人，只是純粹貨運(yùn)代理人。因此，B遭受人保公司起訴后，認(rèn)為作為貨運(yùn)代理人，自己已經(jīng)盡責(zé)，并無過錯(cuò)，是保險(xiǎn)公司弄錯(cuò)了起訴主體，只要將這個(gè)問題說清楚就可以，所以一審時(shí)，B連律師都沒請，法人代表直接當(dāng)庭應(yīng)訴，由于應(yīng)訴經(jīng)驗(yàn)不足，缺少必要的法律知識(shí)，對(duì)打贏官司最有利的兩條答辯都沒有提到：一是起訴主體應(yīng)為實(shí)際承運(yùn)人，而B公司只是貨運(yùn)代理人，貨運(yùn)代理人所承擔(dān)的責(zé)任義務(wù)已經(jīng)完成；二是中國-烏斯別克斯坦都是國際貨協(xié)簽約國，根據(jù)規(guī)定：國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)的爭議，在法律適用上，應(yīng)該優(yōu)先適用《國際貨協(xié)》的法律條款。由于這兩條都沒有提及，而準(zhǔn)備充分且擁有專業(yè)律師的人保公司訴訟團(tuán)隊(duì)，根據(jù)A、B公司簽訂的貨代協(xié)議有一條乙方（B公司）應(yīng)確保甲方（A公司）貨物安全的抽象條款，就占盡先機(jī)，將B的辯詞一一駁回。

（三）國際貨運(yùn)法規(guī)不熟，法庭應(yīng)對(duì)陷被動(dòng)

此案一審、二審中，《合同法》、《保險(xiǎn)法》等多項(xiàng)法規(guī)被提及，但是，對(duì)本案來講，都不是最適用的法律。我國和烏茲別克斯坦作為國際鐵路合作組織（鐵合）的成員，應(yīng)遵守《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)議》及其細(xì)則（簡稱《國際貨協(xié)》）?！秶H貨協(xié)》規(guī)定：兩國鐵路運(yùn)輸，口岸交接、到站交付貨物等是實(shí)際承運(yùn)人的責(zé)任、義務(wù)。根據(jù)《中國國際貨代協(xié)會(huì)標(biāo)準(zhǔn)交易條件》第五條，5.10條款規(guī)定：“公司作為代理人時(shí)，對(duì)第三人的行為和疏忽所造成的損失不承擔(dān)責(zé)任。B作為代理人，對(duì)委托人按國際貨協(xié)規(guī)定操作業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)，B在拿到發(fā)運(yùn)站蓋章的國際聯(lián)運(yùn)運(yùn)單后，可視為與實(shí)際承運(yùn)人已簽協(xié)議，等于運(yùn)輸?shù)呢?zé)任、義務(wù)已轉(zhuǎn)嫁到實(shí)際承運(yùn)人身上，在貨物到站交接后，已無B公司任何責(zé)任。如果庭審應(yīng)訴的時(shí)候，B提出適用法律為《國際貨協(xié)》，那么就可以贏得主動(dòng)。

（四）文字表述不嚴(yán)密，重要文件埋隱患

本案中，A、B公司簽訂的《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)代理協(xié)議》約定“乙方（B）應(yīng)制定一套有效的安保防范措施，以確保甲方（A）貨物的安全。貨物在倉儲(chǔ)、陸上運(yùn)輸、搬運(yùn)的過程中，乙方應(yīng)確保貨物的完整，在此過程中造成的包裝破損或嚴(yán)重變形等原因?qū)е仑浳飺p壞，由乙方承擔(dān)由此產(chǎn)生的所有損失和責(zé)任?！薄秴f(xié)議》雖然指明了“乙方對(duì)包裝破損或嚴(yán)重變形等原因?qū)е仑浳飺p壞負(fù)責(zé)”，但并未明確表示乙方不需要對(duì)貨物丟失負(fù)責(zé)。此為隱患一。此外，在乙方出具的《貨損貨差證明》中載明“截至2012年7月末，6套瀝青混合料攪拌設(shè)備已全部到站。到站后，經(jīng)核查，部分貨物丟失?！贝俗C明中的“站”，是目的火車站，還是目的安裝站，容易歧義。此為隱患二。

三、啟示

（一）提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，謹(jǐn)慎出具證明材料

本案中，B收到A的郵件后，考慮到多種因素，最終簽發(fā)了給自己帶來巨大損失的《貨損貨差證明》。這多種因素，歸根結(jié)底就是擔(dān)心不合作，會(huì)失去A這個(gè)大客戶。在日常業(yè)務(wù)中，許多中小貨代企業(yè)都遇到這樣的問題。為了攬貨，為了與貨主搞好關(guān)系，以圖繼續(xù)合作，常常輕易給貨主承諾一攬子服務(wù)，甚至答應(yīng)其不合理要求。比如給貨主代墊運(yùn)雜費(fèi)，應(yīng)貨主要求隨意出具各類證明材料等。這種做法不是長久之計(jì)，會(huì)給企業(yè)帶來巨大的風(fēng)險(xiǎn)和損失，且有損企業(yè)形象，不利于良好的品牌構(gòu)建。因此，中小貨代企業(yè)不可因一時(shí)之利，而做出違反法律規(guī)定的事。

（二）了解訴訟應(yīng)對(duì)程序，積極應(yīng)對(duì)司法訴訟

中小貨代企業(yè)，在業(yè)務(wù)活動(dòng)中，難免會(huì)遭受客戶或第三方的索賠，甚至是訴訟。如果不幸遭遇訴訟，一定要在收到立案通知函和起訴書副本后，盡快準(zhǔn)備應(yīng)對(duì)之策。不管己方看來案情責(zé)任多么清楚，自己多么無辜，都要高度重視，咨詢或聘請專業(yè)人士，找出對(duì)方起訴書的關(guān)鍵問題，提出己方答辯意見，收集各類證明材料，據(jù)理力爭。如果在管轄權(quán)上有異議，要在提交答辯狀期間，也就是收到起訴書15日內(nèi)提出。

（三）熟悉各項(xiàng)國際貨運(yùn)法規(guī)，善意運(yùn)用有利法律條款

目前，我國尚未制定專門的貨運(yùn)代理法律，涉及貨運(yùn)代理的糾紛通常適用《中華人民共和國民法通則》有關(guān)代理的規(guī)定，涉及貨運(yùn)代理為承運(yùn)人或多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人或倉儲(chǔ)保管人時(shí)，則適用《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國海商法》、《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》等有關(guān)法律的規(guī)定。因此，中小國際貨運(yùn)代理企業(yè)有必要了解跟國際貨運(yùn)相關(guān)的一些國際慣例或者公約，在遇到糾紛時(shí)，善意選用有利己方的公約。目前，適用國際海上貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約四個(gè)：《統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的國際公約》（即《海牙規(guī)則》）、1968年修改的《統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的國際公約的議定書》（即《維斯比規(guī)則》）、1978年頒布的《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》（即《漢堡規(guī)則》）和2008年簽署。但目前尚未生效的《聯(lián)合國全程或部分海上國際貨物運(yùn)輸合同公約》（即《鹿特丹規(guī)則》），這些國際公約都只對(duì)締約國產(chǎn)生約束。適用國際鐵路貨物運(yùn)輸?shù)墓s有《國際貨協(xié)》和《關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰H公約》（簡稱《國際貨約》），我國是《國際貨協(xié)》成員國，凡經(jīng)由鐵路運(yùn)輸?shù)倪M(jìn)出口貨物均按《國際貨協(xié)》的規(guī)定辦理。隨著我國一帶一路戰(zhàn)略的推進(jìn)，我國與一帶一路沿線國家的國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)業(yè)務(wù)會(huì)越來越多，這類業(yè)務(wù)的爭議解決，都可以先考慮是否適用《國際貨協(xié)》。

（四）進(jìn)一步規(guī)范我國國際貨代業(yè)務(wù)的工作流程

我國國際貨運(yùn)代理行業(yè)起步較晚，發(fā)展迅速，業(yè)內(nèi)大多數(shù)企業(yè)都是處于初創(chuàng)期或者成長初期的，規(guī)模較小的，業(yè)務(wù)范圍較窄的中小企業(yè)。因?yàn)楣芾硭铰浜螅裕谶@個(gè)階段，中小貨代企業(yè)可以根據(jù)《國際貨運(yùn)代理作業(yè)規(guī)范》、《國際貨運(yùn)代理服務(wù)質(zhì)量要求》等國家標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合企業(yè)自身情況，重新設(shè)計(jì)和優(yōu)化各項(xiàng)業(yè)務(wù)流程，制作規(guī)范的委托代理合同范本和各種業(yè)務(wù)單據(jù)。這樣不僅可以消除工作中人為的不確定因素，減少各個(gè)環(huán)節(jié)銜接時(shí)出現(xiàn)差錯(cuò)，使整個(gè)工作流程處于一種完全可控的狀態(tài)，還可以明確貨代企業(yè)責(zé)任，確保貨物安全、準(zhǔn)確、快速運(yùn)達(dá)目的地。

（五）保留證據(jù)，另案向?qū)嶋H承運(yùn)人索賠

貨代企業(yè)對(duì)貨主或保險(xiǎn)公司理賠后，可根據(jù)損失發(fā)生的原因，向?qū)嶋H責(zé)任人索賠。需要特別注意的是，在國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)中，如果要對(duì)實(shí)際承運(yùn)人進(jìn)行索賠，需滿足一個(gè)條件，即貨物換裝或到站后，要提請所在車站檢查貨物情況，并編制商務(wù)記錄，這是承運(yùn)人理賠的依據(jù)。如不能提供車站的商務(wù)記錄，則根據(jù)《國際貨協(xié)》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同履行過程中未發(fā)生貨物短少。同時(shí)，根據(jù)《鐵路貨物運(yùn)輸合同實(shí)施細(xì)則》“收貨人在驗(yàn)收貨物的時(shí)候，沒有提出異議，即認(rèn)為運(yùn)輸合同履行完畢”。如果要對(duì)鐵路承運(yùn)人進(jìn)行訴訟，則根據(jù)《國際貨協(xié)》應(yīng)先向鐵路提出賠償請求，這是提起訴訟的前置程序。

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