掛牌新三板十大稅務障礙

文/樊其國

掛牌新三板十大稅務障礙

文/樊其國

隨著越來越多的企業掛牌需求，“新三板”的交易也越來越活躍。不可忽視的是企業在申請掛牌過程中，尤其是在改制階段，普遍存在一些稅務問題，甚至會干擾掛牌“新三板”的預期。確保掛牌成功的關鍵，就是稅務問題能夠得到妥善處理。如果處理不當，將構成企業掛牌的實質性障礙。擬掛牌企業要深入了解“新三板”掛牌中的稅務問題以及操作實務，制定詳盡、周全的稅收籌劃方案，圍繞企業發展方向修正稅務漏洞，清除影響新三板掛牌的稅事障礙。

歷史遺留的稅務問題

歷史遺留的稅務問題是產生稅務風險的重要來源之一。中小企業在創業或早期發展階段，隱藏一部分收入的問題比較常見。因此，在“新三板”掛牌前，公司可能存在欠繳稅款現象。及時申報、繳納稅款是企業的應盡義務，如果企業因為特定的原因不能及時繳納稅款，可以按照規定申請延期繳納稅款，否則，會受到相應的行政制裁，并因此成為掛牌“新三板”的障礙。對此，擬掛牌企業應積極與相關稅務機關進行有效溝通，適當時還應向稅務機關申請批復，以明確涉稅問題的處理方法，這是消除或降低稅務風險的理想途徑。

企業擬掛牌轉讓過程中存在的財務不規范問題，可以通過財務處理解決，但是需要補繳流轉稅或者企業所得稅等稅金。如果企業在發行前臨時大量補繳以前年度稅款，又缺乏合理性說明，即使稅務部門出具了合法納稅的意見，仍具有較大的審核風險。

巨額補稅缺乏合理理由說明

補繳大量稅款，正成為眾多企業掛牌“新三板”過程中的不可承受之重。由于企業規模小、財務管理水平不高等原因，中小企業容易出現會計核算不規范問題，尤其是稅務問題。幾乎所有掛牌企業包括IPO企業都存在補稅問題。

部分企業掛牌前為了提高賬面利潤、調增利潤，從而需要補繳稅款。還有因為會計差錯需要補繳稅款。企業掛牌前補繳大量稅款，需要有合理的說明，否則會構成掛牌“新三板”的障礙因素。

補稅對“新三板”掛牌企業的影響，包括補稅的法律風險、補稅是否屬重大違法行為、補稅對掛牌時間的影響等。補稅對掛牌時間的影響，需綜合考慮補稅金額的大小、補稅的原因與性質（是當地稅務局按自身任務收稅，還是企業的重大會計差錯或是故意舞弊）、當地政府對企業掛牌的支持程度等。一般情況下，補稅不會構成重大違法違規。如果有正當的理由，即便是補稅當年，也可以正式提交申報材料，并在當年通過股轉公司審核而成功掛牌。但是，如果補稅額太大，而且缺乏合理的理由，即便稅務機關出具了合法納稅或不屬于重大違法違規的證明，也將加大股轉公司的審核通過難度。因為若補稅金額太大（此處的補稅額一般為超過相關期間應交稅金30%以上），則直接表明了企業的財務核算水平太低或與財報相關的內控太差，甚至間接顯示了公司治理不完善、管理層誠信存在問題等。

重大稅收違法行為被處罰款

公司應就其最近兩年是否存在重大稅收違法違規情況，發出明確的書面聲明。表明公司近幾年能夠依法納稅，截止期不存在被海關、稅務機關處罰的情形，兩年內沒有存在稅收違法違規行為，稅務、海關等行政主管部門能夠出具公司無違法違規證明文件或調查反饋文件。原則上，凡被稅務機關處罰的、實施機關處以罰款以上行政處罰的行為，均屬重大違法行為，但實施機關依法認定該行為不屬于重大違法行為，且做出合理解釋的除外。

公司在以往的經營過程中存在逃稅、虛開增值稅專用發票等違法行為，會構成“新三板”審核中的實質性障礙。主辦券商、會計師、律師應結合公司業務特點、客戶對象、報告期內發生的重大資產重組、非貨幣資產出資規范等實際情況，核查公司稅收繳納的合法合規性，包括但不限于：（1）公司繳納稅種以及稅率情況；（2）公司稅收繳納情況、是否存在少計稅款、未足額繳納稅款、延期繳納稅款等不規范行為；（3）公司是否存在偷稅、漏稅等重大違法違規行為。

關聯交易轉讓定價面臨特別納稅調整

關聯交易涉及關聯方、關聯交易類型、必要性與公允性、規范制度及關聯方資金占用等問題。部分企業為了降低稅負，通常選擇利用關聯企業之間的“稅負差”轉移利潤。

在轉讓定價中同樣有可能因為交易不符合獨立交易原則而被進行納稅調整。一般來說，被認定為轉讓定價對象的企業主要包括：連續數年營業虧損或盈利上下波動的企業、關聯交易和非關聯交易利潤率存在差異的企業、與低稅率地區關聯企業業務往來數額較大的企業、存在特許權使用費或者其他服務費用支付的企業、使用不常見的轉讓定價方法的企業等。關聯交易的正面影響反映在可提高企業競爭力和降低交易成本，但負面影響在于內幕交易、利潤轉移、稅負回避、市場壟斷等。因此，擬掛牌“新三板”的公司需按照《企業所得稅》以及《特別納稅調整》的規定，提交、留存相關資料（如同期資料等），以證明定價的合理性。

嚴重依賴稅收優惠

《首次公開發行股票并上市管理辦法》明確規定：“發行人的經營成果對稅收優惠不存在嚴重依賴。”在實際操作中，如果稅收優惠占各期利潤平均達到20%以上將會構成嚴重的稅收依賴，同時將構成擬掛牌企業的絕對障礙。

合法的稅收優惠都明確有國家稅務層面的文件依據，地方性的一些稅收優惠政策并不符合法律法規，實質上屬于地方財政的返還或獎勵。盡管收到的稅收優惠都計入營業外收入，但合法的稅收優惠形成的營業外收入不屬于非經常性損益，利潤指標中無需扣除，不合法的稅收優惠屬于非經常性損益，利潤指標中應予以扣除。事實上，基于招商引資、促進當地經濟發展等考慮，地方政府越權批準稅收減免、緩繳、返還的現象屢見不鮮。特別是，當一家企業確定掛牌目標后，地方政府往往將其當作重點企業予以照顧，這非常容易導致地方政府濫用公共資源對上市企業進行不恰當的利益輸送。同時，嚴重的稅收依賴將令申報企業業績出現極大的不確定性。

整體變更及分紅未繳個人所得稅

盈余公積轉增股本，按照“利息、股息、紅利所得”征收個人所得稅。未分配利潤轉增股本，自然人股東需要繳納個人所得稅。如果申報對于整體變更及分紅的納稅問題披露不充分，或者存在重大瞞報時，將會構成掛牌的實質性障礙。

納稅企業進行股份制改造時及各期分紅的納稅問題，是監管層重點關注的內容之一。整體變更及分紅納稅情況必須充分披露，審核的關注點在于控股股東、實際控制人是否存在巨額稅款未繳納的情況，是否會影響到控股股東、實際控制人的合規情況及資格，從而影響到發行條件。如果申報對于整體變更及分紅的納稅問題披露不充分，或者存在重大瞞報，將會構成重大的實質性障礙。

在此需要提醒的是，在采用股權轉讓方式清理股權代持的問題時，股權轉讓的價格十分關鍵。股權轉讓方應確保股權轉讓定價的公允性、真實性，并應關注股權轉讓所涉及的稅務問題。因此，我們建議，若企業有掛牌的預期，則不要做股權代持的安排。如果出于股權激勵等原因必須進行股權代持安排，則事先務必要與當事人各方簽訂明確的書面協議，并應在申報材料之前解決股權代持的問題。

改制重組特殊性稅務處理不合規

企業在“新三板”掛牌過程中的一個重要環節是改制，其中最為關鍵的是稅務處理，而稅務問題大都比較復雜，擬在“新三板”掛牌的企業必須高度重視改制中的稅務處理事項。

并購重組無疑是企業風險最大的事項，而且也是稅務風險的“高發區”。一般而言，企業在掛牌前，往往會對企業的控股架構和業務運營模式進行重組，使其在運營上更有效率，對投資者更具吸引力。在這一重組的過程中，企業往往會面臨很多新的稅務問題，通常包括：掛牌控股架構的安排是否在稅務上更具效率，重組的商業運營模式是否帶來新的稅務成本，是否使關聯方交易的轉讓定價問題更加突出，創辦人、高級管理層和員工的個人稅務問題處理是否準確，重組的架構是否在稅收上對投資者更具吸引力等等。

公司重大資產重組的所得稅處理，包括一般性稅務處理和特殊性稅務處理。企業符合并選擇特殊性稅務處理的，可以享受遞延納稅的優惠待遇。而企業重組改制處置不當，則無法享受特殊重組稅收優惠。因此，擬掛牌企業如果能及早關注上述問題并積極采取措施，將業務重組與稅務籌劃有機地結合在一起，既能滿足企業的商業規劃，還能有效降低稅務風險。

核定征收未申請調整為查賬征收

在實務中，一些企業在賬冊齊全的情況下，為盡可能地規避企業所得稅，也存在核定征收企業所得稅的情形，核定征收實際上變質成了一種變相的稅收優惠。對于擬掛牌企業本身或其重要的子公司而言，如果報告期內存在核定征收，是很難界定其合規性的。因此，報告期內，擬掛牌企業本身或其重要的子公司不能存在核定征收的情況，如果存在，則應在報告期第一年開始執行查賬征收。

此外，由于擬掛牌企業往往自認為報告期外的財務也具有規范性，即隱含的意思是并不實質符合核定征收的條件，所以實務中往往需要對以前年度的核定征收按照查賬征收的標準進行測算稅收差額。該差額是否補繳，一是考慮發生的年度，如果年代久遠，一般不需要再補繳，如果報告期外2年以內，則補繳的可能性較大；二是考慮稅務主管部門的態度，如果稅務部門認為公司的行為并不違規，亦不會再追繳稅款，一般情況下也不需要再補繳。

關于核定征稅問題，實踐中掛牌“新三板”上的企業多為創業型企業，部分企業在報告期存在核定征稅問題，核定征稅的依據是企業規模小、財務不規范，鑒于“新三板”的企業只需要兩個完整的會計年度，建議公司如存在該等情形，應當盡快與稅務機關申請調整為查賬征收，并運行兩個完整的會計年度后再掛牌轉讓。

因資質瑕疵無緣享受稅收優惠

當前，科技部等主管部門正逐年加大對高新技術企業檢查、抽查的力度，一大批高新企業因知識產權、研發費用、高新收入等指標不合格而被取消資格，繼續享受稅收優惠資格的風險逐漸加大。高新技術企業應結合研發投入、收入、研發人員等情況，審視公司自身申請通過高新技術企業資格復審所存在的風險。

以下十四種情形無緣享受高新技術企業稅收優惠：一是未取得高新技術企業資格，不得享受高新技術企業稅收優惠；二是重新認定未取得高新技術企業資格，應按規定補繳稅款；三是累計兩年未按規定時限報送企業年報，取消其高新技術企業資格；四是復核確認不符合認定條件的，追繳其已享受的稅收優惠；五是名稱變更或重大變化事項不符認定條件，取消其高新技術企業資格；六是企業注冊成立年限不足一年，不能認定為高新技術企業；七是不具備知識產權的企業，不能認定為高新技術企業；八是主要產品（服務）收入占比低于50%，無緣高新技術企業資格；九是高新技術產品（服務）收入占比低于60%，不得享受稅收優惠；十是企業科技人員占比低于10%，無緣享受稅收優惠；十一是企業研究開發費用占比不符合要求，難以取得高新技術企業資格；十二是企業創新能力評價不達標，無法取得高新技術企業資格；十三是發生重大違規行為，取消高新企業資格并補稅；十四是未按照要求備案，不得享受稅收優惠。

個人股權轉讓收入明顯偏低且無正當理由

全國中小企業股份轉讓系統公司發布《掛牌審查一般問題內核參考要點（試行）》，對自然人股東非貨幣性資產投資的納稅情況也做出了明確規定，要求相關機構核查擬掛牌企業稅收繳納的合法合規性，對未代扣代繳個人所得稅的，公司需說明合法合規性及規范措施。

個人股權轉讓收入明顯偏低且無正當理由的，由主管稅務機關核定股權轉讓收入。個人投資“新三板”，涉及到應繳納個人所得的稅事比較多，因此引發的征納雙方的稅務爭議也隨之增加。而現行的相關稅收政策不夠系統和完善，國家針對“新三板”的稅收立法整體是滯后的。因此，“新三板”市場建設中涉及個人所得稅稅收政策的，原則上應當比照上市公司投資者的稅收政策處理，或按照個人所得稅稅收政策的一般規定處理。即：

（一）個人轉讓非貨幣性資產所得，按照“財產轉讓所得”計繳個稅；

（二）未分配利潤轉增資本，需代扣代繳個人所得稅；

（三）個人轉讓股權，按“財產轉讓所得”納稅申報；

（四）“限售股”交易，交易所得按20%稅率繳納個人所得稅；

（五）派發股息紅利，分三種情形計入應納稅所得額；

（六）從退市公司取得的股息紅利所得，解禁前繼續暫減按50%計入應納稅所得額。

（作者單位為深圳稅橋稅務師事務所）