試論人工輔助生殖技術引發的法律問題

劉琳璇+劉軍鋒

摘 要 將人工輔助生殖技術運用到臨床技術中給不孕不育患者帶來了諸多福利，提升其生活質量，但這在客觀上對人類綿延已久的繁衍方式帶來了沖擊，引發了諸多的倫理道德和法律問題，不論是從國內立法或者是國際私法的層面都令人棘手。促進人工生殖技術更好地規范與管理，全世界都以不同的立法形式制定了相應的規則與制度。我國目前人工輔助生殖技術的立法，全部都是以衛生部規章的形式出現，尚未上升到法律層面，影響了對人工生殖技術的調控。由于利益驅使和剛性需求，精子、卵子、胚胎非法買賣、同精多孕、非法鑒別胎兒性別、非法多胎移植生育、非法代孕等逐漸突出，對倫理道德以及基本社會穩定造成了一定的威脅。法律規制是人工輔助生殖技術有效管理的最佳模式，其一，要提高立法級別，健全相關法律體系，適時推出《人工輔助生殖法》；其二，刑法要介入濫用人工輔助生殖技術的行為，增設“濫用人工輔助生殖技術罪”。

關鍵詞 人工輔助生殖技術 人工授精 體外受精-胚胎移植 代孕

作者簡介：劉琳璇，南開大學法學院2013級；劉軍鋒，中國醫學科學院、北京協和醫學院、泰達國際心血管病醫院。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.10.410

人工輔助生殖技術相較于自然生殖，將人類自然生育環節的某一個步驟用自然科學的技術方法予以替代。輔助生殖作為生命科學的一個方面，同樣是一把“雙刃劍”，即不孕不育的家庭從中獲得期盼已久的希望和幸福，但也同時也改變了人類的自然繁殖過程，從時間與空間兩個維度脫離人體，并對人類的社會倫理和道德觀念產生了巨大的沖擊。立法的完善還無法跟進輔助生殖技術迅速發展的腳步，也就是說原有的法律法規對這項技術無法給予行之有效的規制。例如：輔助生殖推翻了傳統認定父母子女關系的血緣聯系，產生了生物學上之母、遺傳學上的父母，以及社會學上的父母之間的沖突。還有2011年廣州的“八胞胎”事件所引發的一系列問題。因此建立完善的法律體系對這項技術加以調控，才能趨利避害，更好的為人類服務。

一、人工輔助生殖技術的國內外實踐

（一）1770年人工受精技術最早由英國的亨特將尿道下裂患者的精液置入患者妻子的陰道而使其受孕，作為世界上第一例人工受精（夫精人工受精）的例子

1978年，英國奧姆德總醫院誕生世界第一例“試管嬰兒”。發達國家人工生殖技術的研究和應用均要成熟于我國的發展。1986年，青島醫學院建立了我國第一個人類精子庫，1988年我國第一例試管嬰兒在北京醫科大學第三醫院誕生，1990年我國第一個人類冷凍胚胎庫在湖南醫科大學建成。“試管嬰兒”是體外受精-胚胎移植技術的俗稱，時至今日，很多國家都能夠有效的使用有關技術治療不孕不育癥，諸如美國、澳大利亞、歐洲的一些國家以及以色列、我國的港澳臺地區。

（二）人工輔助生殖技術的主要類型

人工輔助生殖技術被分為人工受精和體外受精-胚胎移植及其各種衍生技術兩大類。人工受精是指用人工方式將精液注入女性生殖道內以取代性交使其受孕的一種方法，根據精子來源不同為夫精人工受精（使用丈夫的精液），供精人工受精（AID，使用第三者的精液）。體外受精-胚胎移植是指用人工的現代技術取卵，在體外試管中培養卵子和精子，形成胚胎后再植入婦女子宮內著床，等待其發育成胎兒直到分娩為止。與此項技術相關的各種衍生技術，如代孕、胚胎移植前遺傳學診斷技術、細胞核移植技術也陸續得到發展。當今社會，由于環境不斷惡化以及個體存在的發育欠缺等問題頻繁出現，其不孕不育狀況也令許多男女雙方身心健康受到影響，乃至成為影響家庭和睦以及社會穩定的醫學和社會問題。據統計，我國2.3億育齡夫婦中，約有1000萬個家庭存在生育問題，全世界有5000-8000萬人不能正常生育。出于此原因，輔助生殖技術應運而生，并得到迅速發展。

（三）人工輔助生殖技術國內外立法現狀

為了更好地規范管理此技術，世界上各個國家不約合同地制定了相關法律制度用于調控此項技術。不論是從美國1973年頒布的《統一父母身體法》 的規定， 1990年英國制定了《關于人的受精及胚胎研究的法律》 對某些行為進行的刑事限制，還是通過德國 、法國 對人工輔助生殖技術的法律都能看出其限制非常嚴格。澳大利亞和加拿大也分別于1992年、2004年制定了《生殖醫學法》和《輔助性人類生殖法》。

我國衛生部也于2001年2月20日分別頒布了《人類輔助生殖技術管理辦法》和《人類精子庫管理辦法》。2001年5月14日衛生部又頒布了《人類輔助生殖技術規范》、《人類精子庫基本標準和技術規范》，并于2003年6月27日修訂后重新公布。雖然上述成果令人欣喜，但是通過其地位性質可以看出基本上處于行政規章抑或是技術規范的層面，因而未能形成完整的法律體系。

二、人工輔助生殖技術對倫理及法律帶來的挑戰

輔助生殖技術在臨床應用中的不斷改進確實增進了許多不孕不育患者的家庭幸福，客觀上促進了人類繁衍歷史上的不斷延續，但是其引發的倫理與法律問題令人堪憂。

（一）人類輔助生殖技術的主體認定

輔助生殖行為在臨床應用于治療不孕不育情況下，并不違背人類倫理，但應該是有合法婚姻關系存在的男女。那么，是否同樣可以應用于單身男女或者同性戀情況？根據美國最高法院的判例中，獨身不算主要法律主體障礙，未婚婦女仍有接受AID生育子女的權利；而法國的相關法律規定，同性戀者和單身婦女禁止使用人類輔助生殖技術。但是我國衛生部出臺的《人類輔助生殖技術規范》 中的規定與2002年吉林省人大頒布實施的《吉林省人口與計劃生育條例》 中的規定有所相悖。因此，輔助生殖技術的主體認定中仍存在較大分歧，贊同單身女性享有生育權者認為，生育權是所有公民的基本人權，沒有與《中華人民共和國人口與計劃生育法》相抵觸；反對者所持觀點基本認為婚姻行為具有身份性，并且生育權僅有通過婚姻才得以實現，因此生育權同樣具有身份屬性。

2001年，一對新婚夫婦，由于新婚丈夫犯下命案被判死刑，其妻子要求通過人工輔助技術為丈夫懷孕生育子女，經兩級法院審理，駁回了死刑犯妻子的請求。死刑犯是否具有輔助生殖技術意義的生育權問題引起了社會的廣泛關注與思考。

（二）人類輔助生殖技術法定父母及子女法律地位的認定

大多數國家和地區都認為由人工受精方式所生育的子女，其法定父母就是這對夫妻，而第三方供精者不是該子女的法定父親。倘若丈夫生前并未同意，出于民法最基本的原則，妻子倘若自愿用亡夫的保存精子進行人工受精，不是出于夫妻雙方的一致合意，且婚姻關系因為一方死亡已經終止，因此該子女不被認為是丈夫的婚生子女。倘若夫妻關系尚存，妻子采用AID行為時沒有經過丈夫同意，其實在某種意義上侵犯了丈夫的生育權，盡管太過于基于身份行為在實際訴訟中確實存在一定難度，也可采取相關侵權之訴，因為這種方式出生的子女與丈夫沒有血緣關系，丈夫亦可以行使否定權，所生子女則不屬于婚生子女范疇。

由妻子分娩的體外受精-胚胎移植下法定父母認定需滿足婚姻關系在存續期間及夫妻雙方完全知情和同意的條件。一是使用妻子卵子與第三方供精者在體外受精出生的子女其法定父親是其養父；二是使用丈夫的精子與第三方供卵者在體外受精出生的子女其法定母親是其養母；三是使用丈夫以外的精子與妻子的卵子在體外受精所出生的子女，從有利于子女利益的出發點考慮，應確認其養父和養母為此子女的法定父母。

代孕母親有違倫理常規，使孩子家庭環境復雜化，容易引發親子爭議，動搖親子關系。很多國家和地區都禁止代孕母親。我國基于代孕違反了公序良俗原則，在《類輔助生殖技術管理辦法》第3條第2款明確規定：醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。

對于人類輔助生殖技術子女的法律地位法學界有不同觀點，世界各國立法還不健全。夫精受精所生子女，由于與其父母有著自然的血親關系，因此屬于他們合法的親生子女。美國在《統一父母身份法》中規定了AID子女的法律地位，在丹麥，根據人工受精法案，在丈夫同意下出生的AID子女具有婚生子女的身份。我國《最高人民法院關于夫妻離婚后人工受精所生子女的法律地位如何確定》的復函中規定：在夫妻關系存續期間，雙方一致同意進行人工受精所生子女應視為夫妻雙方的婚生子女。

三、人工輔助生殖技術領域危害性行為的表現形式

自然生殖的過程經由輔助生殖所介入，但輔助生殖技術的快速發展，早已融入到很多領域，精子、卵子、胚胎以及代孕等商業化行為逐漸突顯，這毫無疑問會對人類生命倫理秩序以及整個社會秩序穩定造成威脅。

（一）輔助生殖技術未獲相關部門批準超范圍實施

我國對人工輔助技術定位為限制性開展的醫療技術，實行嚴格的行政審批準入。截止到2012年，我國共批準有資質的輔助生殖機構總數356家，人類精子庫17家。由于利益推動，一些沒有醫療資質的計劃生育服務機構諸如醫療場所、婦幼保健機構競相經營輔助技術，引發子代較高的畸形率，甚至可能出現發育質量差以及發育滯后的現象。在我國，成熟規范的精子庫管理制度并沒有形成，精子商業買賣、精子丟失、同精多孕等現象時有發生，給社會及家庭帶來難以彌補的傷害。

（二）非醫學需要鑒別胎兒性別及多胎生育

輔助生殖技術的快速發展，使性別鑒別可以在任何階段即從受精到胎兒形成階段后均可進行?！吨腥A人民共和國母嬰保障法》及《中華人民共和國人口與計劃生育法》均規定除非經由醫學需要。其他途徑的胎兒性別鑒定均屬于違法行為，由于我國傳統重男輕女思想根深蒂固，使得非醫學需要胎兒性別鑒別現象屢屢發生，個別機構成為常態。我國人口和計劃生育委員會的最新資料顯示，全國男女出生性別比為16.9：1，嚴重脫離正常比例，有的省份竟然達到了35：1。男女比例失調無論從個人層面、社會層面還是國家層面來看都有嚴重的危害性。

由于促排卵藥和輔助生殖技術的廣泛使用，發生醫源性多胎的概率明顯增加，這種非正常的妊娠方式，嚴重違背了公序良俗。我國《人類輔助生殖技術規范》中規定，一旦出現多胎妊娠必須實施減胎術從而避免雙胎，同時禁止多胎妊娠。個別醫療機構出于提高自身知名度以及某些人為了規避國家計劃生育政策主動要求多胚胎移植等需求，助長了人工制造多胎的態勢。

（三）代孕行為的商業化

出于國際私法為了促進世界立法統一的目的，諸多國家與地區禁止代孕行為，當然這也包括我國，將涉及倫理問題的代孕轉移到商事層面更是沒有地區會予以認可，自然代孕合同也就作為無效合同，不能基于此產生任何法律效力。目前在我國沿海發達地區，代孕商業化已形成一定的規模。畢竟出于剛性需求，代孕正逐漸衍化為一種地下產業鏈，非法的代孕中介、醫療機構和醫務人員均參與其中。2012年的廣州的八胞胎事件導致了國內關于代孕的激烈討論，人們的關注視角也已經從倫理轉移到了法律。

四、人工輔助生殖技術的法律思考

由于輔助生殖技術的出現，對人類自然生殖方式和傳統的倫理道德觀念提出了重大的挑戰，其所涉及的倫理現實問題任何人都無法逃避，自然也必須理性應對。法律作為促進社會穩定對具有最高強制力，當然也是規范代孕問題的最佳手段。迄今為止，我國關于代孕諸多事項的規范限制，均是停留在衛生部出臺的相關規章之層，尚未上升到法律位階，由于實踐中規章效力的有限性，很大程度上影響對輔助生殖技術的調控。提出以下完善輔助生殖技術法律的建議：一是要提高立法級別，健全相關法律體系，適時推出《人工輔助生殖法》，加大懲處違規管理機構、違規醫療機構、違規中介機構的力度，嚴厲打擊其中的違規、違法行為；二是讓刑法正式介入人工輔助生殖技術階段，雖然我國現行規章中已經提及“依法追究刑事責任”，但是根據刑法基本的罪刑法定原則，刑法中并沒有明確的法律罪責規定。因此借鑒西方國家的經驗和現用法典，參見英美法系的觀點去進行刑事立法，補充刑法中關于人類輔助生殖犯罪的行為的規定，若濫用人工輔助生殖的行為可增設《買賣、組織買賣精子、卵子、胚胎罪》、《非法制造多胎罪及非法代孕罪》、《非法鑒別、選擇性別罪》以及包含一切違反人工輔助生殖法律法規的《濫用人工輔助生殖技術罪》。

注釋：

美國1973年《統一父母身體法》：如果已婚婦女經使用第三人的精子通過人工受精懷孕，且經過丈夫同意，由有資格的醫生實施手術，該子女即被視為丈夫的婚生子女，獻精者在法律上不是該子女的生父。

英國1990年《關于人的受精及胚胎研究的法律》規定：利用受精超過14天的胚胎進行的實驗，人與動物的雜交，無性繁殖等生殖技術的濫用，以及未經批準的研究、治療、公布未經審核的虛假信息等

德國1991年《胚胎保護法》規定：人工生殖技術限制在一定的范圍內。

法國《生命倫理法》規定：人工受精手術的實施僅限于不能生育的夫婦，同性戀者和單身婦女禁止使用

《人類輔助生殖技術規范》規定：禁止給不符合法人口和計劃生育法規和條例規定的夫婦和單身婦女實施人類輔助生殖技術。

《吉林省人口與計劃生育條例》中第30條第2款規定：“達到法定婚齡決定不再結婚并無子女的婦女，可以采取合法的醫學輔助手段生育一個子女”。

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