德國刑法的發展
——淺談《德國刑法學：從傳統到現代》

廖曉歡

(西北政法大學 陜西 西安 710000)

德國刑法的發展
——淺談《德國刑法學：從傳統到現代》

廖曉歡

(西北政法大學 陜西 西安 710000)

《德國刑法學：從傳統到現代》集結了德國維爾茲堡大學法學院希爾根多夫教授近二十多年的重要論文。這是一本能夠反映德國刑法學研究的理論現狀，并為我們勾畫出德國刑法學研究的理論走向的著作，其中囊括了對刑法基礎理論問題以及各種總論、分論問題的研究。作者將書的內容分為六部分，分別為刑法哲學、刑法教義學、互聯網和計算機刑法、醫事刑法、經濟刑法和比較刑法，并從這六編的角度出發，分析了德國刑法學的演變與研究問題，對于我國的刑法學研究具有重要參考價值。

德國；德國刑法；刑法學

1 刑法哲學編

什么是法學基礎研究？作者認為“法學基礎研究在書中作為上位概念包括了法律制度史、法哲學、法學理論以及其他一些源自實踐的學科。這些基礎專業的共同點在于，它們并不像法律適用那樣涉及解釋法律規范以及法律規范在一些個別事實中的適用。與法學基礎研究相對應的，對現有法律規劃進行系統化理解、闡明以及分析是法教義學的核心。

2 刑法教義學編

2.1 刑法教義學的定義

在德國刑法學中，對于刑法學的表述，存在三個概念，一是整體刑法學，二是刑法教義學，三是刑法理論。整體刑法學相當于刑事法學，包括犯罪與刑罰相關的各個學科。刑法教義學是狹義上的刑法學，它采用德國的教義學的分析方法，對刑法法規進行系統敘述。而刑法理論，則可以說是刑法教義學的代名詞。

2.2 德國刑法體系

德國有關刑法體系構建的現代討論通常要追溯到恩斯特·貝林，他在1906年將犯罪劃分為構成要件符合性、違法性以及罪責。之后，弗蘭茨·馮·李斯特將這個概念應用到了他編寫的第一版《德國刑法教科書》中。

關于刑法體系論的討論，作者還著重強調以下重要結果：刑法概念并不是先天就給定的，而是隨著時間的流逝而變化，而且可以通過適當的定義有針對性地加以明確。因此，刑法的理性就在于它的概念構成以及體系論都以刑罰目的為導向。德國刑法體系的優點在于對在標準體系中呈現的教義問題存在大量的解決方法，一代又一代的德國刑法學家擬定出解決方法，并對這些方法論進行理論審核，再在實踐案例中予以檢驗。而它的另一個優點則在于其遠離政治性，也可稱之為政治中立性。德國的犯罪論體系是以法治國為目的而設定的，這就意味著預先設定審核結構，法庭判決也要符合這種結構，以盡可能地排除法律適用的恣意性。

3 互聯網和計算機刑法編

在過去的20年中，計算機及網絡刑法逐漸發展成為刑法中一個新的分支。當今科學和技術的進步對社會的意義重大，人們經常直接稱當今社會為“知識社會“。因此，人們認為，所有形式的知識中，如傳統知識、宗教知識、某些精英的特殊知識等，有深厚基礎的科學知識具有最為重要的意義。在現代的背景下，信息法的首要任務就是新技術的發展要符合有效的法律，在這個過程中，人們試圖把握和理解重要的新的法律問題，對其進行分析并以現有生效為基礎對這些問題進行解答。信息法的第二個任務在于使得技術發展的參與人員站在法律的一邊，研究、發展、制造以及設立標志都必須要符合法律的規定。第三個任務在于政治指導。這是從未來法的角度出發，提出的問題是對現有規范的重新立法或者至少是是否有必要進行改革，從而能夠應對新的技術發展所凸顯的問題。

4 醫事刑法、經濟刑法與比較刑法編

4.1 醫事刑法中的對克隆的思考

人們將無性繁殖后代的做法統稱為克隆。而在生物醫學飛速發展的現在，克隆無疑應用于遺傳工程和生殖醫學的諸多領域。最近，克隆哺乳動物取得的成果引發了一些問題，即克隆技術是否以及在多大范圍內也能夠被應用到和人有關的領域中。一些關于克隆的做法并不值得向往。它們不符合我們關于人的平等和正義的觀念。但僅僅因為明顯的濫用和無節制就籠統地譴責克隆技術是不適當的。

4.2 經濟刑法中的反腐

德國刑法學界近幾年關于“刑事合規性”這一主題作了深刻討論。“刑事合規性”意味著對刑法規范尤其是一國現行法律規范中所包含的命令規范與禁止規范的遵守。書中列出了作者研究的相關結論。

其一，如果將“合規性規則”理解為所有用來消除或者至少是減輕刑罰風險的措施，這樣的話，合規性措施的數量便是無限的。在反腐敗斗爭的問題上也是如此。其二，選擇哪種合規性措施和合目的性的問題；在不同的國家以及不同的文化背景中，每一種合規性措施的意義也會不盡相同。其三，除了按照法律部門來劃分合規性措施外，也應該按其所適用的領域來劃分。這樣一來，就可以提高合規性研究的實踐性。其四，合規性措施能夠更有效地被使用在控制員工明顯有誤的行為上。即應當考慮包括組織內部的一般性注意規范以及對一般道德規范的擴展。

4.3 比較刑法

目前，德國刑法比較整體上存在不足，與民法相比還缺乏單獨的刑法比較教科書。雖然在刑法案例中越來越多地牽涉到涉外關系，但刑法比較在法學教育中并沒有引起足夠的重視。不過，一些德國大學已經開始在法學教育中將法律比較予以制度化。

5 結論

希爾根多夫教授從六個方面對德國刑法從傳統到現代的變化作了大致的分析說明，也列出了時下德國刑法學界相關的熱門問題，為我們勾勒出了德國刑法學界的現狀。中國是一個有著特殊歷史、文化和政治體制的大國。它與西方的體制有著本質區別。所以，并不是所有德國的法律體系都可以被接受并適用于中國。而與分論相比，刑法總論的結構與教義闡釋更容易被中國刑法學界接受。德國是歐洲的核心，而中國則是則是日益崛起的國際力量，所以不論是德國亦或是中國，都對刑法的國際和和諧化有著特殊的責任。

[1] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學：從傳統到現代》，北京大學出版社，2015年版，第1頁。

[2] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學：從傳統到現代》，北京大學出版社，2015年版，第8頁

[3] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學：從傳統到現代》，北京大學出版社，2015年版，第24頁

[4] 埃里克·希爾根多夫：《德國刑法學：從傳統到現代》，北京大學出版社，2015年版，第35頁

[5] P.Weigngart,Wissenschaftssozioligie,2003,S.7f

廖曉歡(1992.09-)，女，漢族，湖南衡陽人，西北政法大學在校研究生。

D93

A

1672-5832(2016)05-0229-01