探究我國“地下代孕”引發的法律問題及解決機制

魏紫艷

(西北政法大學 陜西 西安 710000)

探究我國“地下代孕”引發的法律問題及解決機制

魏紫艷

(西北政法大學 陜西 西安 710000)

2001年我國衛生部頒布《人類輔助生殖技術管理辦法》，規定醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。然而現實中存在一批因為妻子一方不能或者不宜懷孕的家庭，他們確實需要代孕技術實現抱得一子的愿望。國家對代孕技術的禁止使得這些家庭轉向“地下代孕”，勢必引發代孕雙方權益無從保障等問題。筆者認為解決我國“地下代孕”引發的法律問題之關鍵是使代孕合法化。

地下代孕;代孕方;代孕委托方;代孕合法化

1 代孕的基本問題

1.1 代孕相關概念

“代孕是指將受精卵植入孕母子宮，由孕母替他人完成“十月懷胎一朝分娩”的過程。婦女代孕時需植入他人的受精卵子，精子與卵子在人體外的結合，必須實施人類輔助生殖技術。”在該代孕行為關系中，把委托代孕的一方叫做代孕委托方，將代為懷孕的女性稱為代孕方，將通過代孕所生的子女稱為代孕子女。

1.2 我國對于代孕的立法態度及現狀分析

1.2.1 關于代孕的立法態度

我國目前出臺的代孕相關的規定有《人類輔助生殖技術管理辦法》等，規定“人類輔助生殖技術的應用應當在醫療機構中進行，以醫療為目的，并符合國家計劃生育政策倫理原則和有關法律規定；禁止以任何形式買賣配子，合子，胚胎；醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術。

1.2.2 關于我國地下代孕的形勢及現狀分析

中國目前的地下代孕是這樣一番景象。一方面，醫療機構醫務人員違法實施代孕手術。另一方面，由代孕中介機構安排代孕相關當事人去中國區域外代孕，或是在不具備醫療條件的機構由非醫務人員實施代孕。由于傳宗接代的觀念在中國人心中根深蒂固，所以有很多的代孕需求方寧肯花重金買通醫療機構和醫務人員來實施代孕技術，但是好在有《人類輔助生殖技術管理辦法》對此予以規制。而在中國區域外實施代孕或是在國內不具備醫療條件的地方實施代孕的，因為處在法律的盲點之下，執法部門對其所為無法監管。

2 我國“地下代孕”引發的法律問題

一邊是現有法律盲點下的監管乏力，一邊是無后為大傳統思維下的求子心切，代孕雙方在達成各自目的的同時也在擔心著自己的權益能不能得到保障，行為合不合法，通過代孕所生的子女與自己的關系能不能得到法律上的認定等疑問。

2.1 關于代孕雙方權益保障的問題

雖然我國規定醫療機構和醫務人員不得實施任何形式的代孕技術，但是不排除代孕相關當事人利用法律的漏洞，在諸如大學實驗室或者不具備醫療條件的機構實施代孕手術的情形。就代孕委托方來說，代孕方在實施代孕過程中很可能因為沒有盡到注意義務例如抽煙喝酒等使所生代孕子女出現健康狀況不佳等問題，或是代孕方在經歷十月懷胎一朝分娩的過程中對所生代孕子女產生強烈的感情而不予交付，這時候代孕委托方之權益便受侵害。而對于代孕方來說，法律并未對其法律地位權益保障做出明確的規定，使得她一直處于法律的邊緣地帶，衛生部又一直對代孕技術持禁止態度，導致代孕方被蒙上了不合法的陰影，因此在發生糾紛時，很多代孕方鑒于其自身認為的違法因素的存在，不敢去討回公道。

2.2 關于代孕產生的父母子女關系的法律認定問題

學術界對于父母子女關系的認定存在諸多說法。第一，分娩者為母之說。此說法認為不論卵子由誰提供，凡是經歷十月懷胎一朝分娩者即為孩子法律上的母親。第二，血緣者說。該說法認為凡是和孩子有血緣關系者即為孩子法律上的父母。第三，子女最佳利益說。該說法以最有利于孩子的方式為標準來判決孩子法律上的父母。

3 相關法律問題的解決機制—構建代孕合法化制度

3.1 代孕委托方的權利義務

代孕委托方有選擇優生的權利，有請求交付新生兒的權利，并且對代孕子女享有親權和監護權。如在產前檢查中，胎兒被診斷具有嚴重出生缺陷，醫生建議墮胎時，代孕委托方具有選擇墮胎的權利。如果代孕方嚴重違反出生缺陷避免義務，致使嬰兒具有嚴重出生缺陷，代孕委托方有解除代孕協議的權利。當代孕方生產代孕子女后，代孕委托方有請求代孕方交付嬰兒的權利。作為具有親子關系才能享有的親權等，由于代孕委托方是代孕子女法律上的父母，那么他們當然享有親權和監護權。

3.2 代孕方的權利義務

代孕方有請求代孕委托方支付代孕相關費用的權利，也要承擔避免代孕子女出生缺陷的注意義務及交付子女的義務。代孕過程中會產生諸如手術費營養費醫藥費等相關費用，這些費用理應由代孕委托方來承擔。代孕方在懷孕期間應該按期進行身體檢查，嚴格遵照醫生的囑咐，在日常生活和飲食方面都應合理注意，以避免胎兒出生缺陷。胎兒出生后應按約定交付代孕委托方。

結論

我國法律對代孕技術單純的禁止是不符合人道主義精神的，它并不能夠完全杜絕代孕行為的發生，反而使代孕地下化。這更加容易導致代孕糾紛發生，當事人權益無從保障。因此，代孕合法化是我國立法的必然趨勢。構建代孕合法化制度，從法律上明確規范代孕行為，這是解決代孕衍生的法律問題的重中之重。

[1] 參考《不孕不育現狀調研報告》 http://report.qianlong.com/33378/2012/01/13/118@7644605.htm2014/5/20/11:25

[2] 引自百度百科http://baike.baidu.com/subview/125968/7282024.htm fr=aladdin 2014/5/13/11:38

[3] 參考 http://www.docin.com/p-755969826.html地下代孕鏈條追蹤2014/5/14/15:14

[4] 包郝斯巴雅爾.代孕父母子女關系的法律規制研究[D].碩士學位論文.內蒙古大學，2007,21-23

[5] 曹麗萍.代孕法律問題研究[D].碩士學位論文.湖南大學,2012

[6] 于雙雙.代孕生育的法律規制研究[D].碩士學位論文.華中師范大學，2011

[7] 朱川，謝建平.代孕子女身份的法律認定[J].科技與法律，2001，(3)

[8] 胡廷松，汪琴.代孕生育法律問題初探[J].佳木斯大學社會科學學報，2004,(3)

魏紫艷(1991.04-)，女，漢，甘肅蘭州，西北政法大學法律碩士在讀(知識產權方向)。

D923.9

A

1672-5832(2016)05-0230-01