對銀行展業(yè)三原則的思考

文/外匯局大連市分局、浦發(fā)銀行大連分行課題組 編輯/丁小珊

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對銀行展業(yè)三原則的思考

文/外匯局大連市分局、浦發(fā)銀行大連分行課題組 編輯/丁小珊

近年來，國家進一步加大外匯管理改革力度，提出了“了解客戶，了解業(yè)務(wù)，盡職審查”的“銀行展業(yè)三原則”，要求銀行按照展業(yè)三原則對外匯業(yè)務(wù)進行真實性審查并承擔責任。展業(yè)三原則概念的迅速升溫是新形勢下我國外匯管理改革和創(chuàng)新的需要，也是國家機關(guān)簡政放權(quán)、提高效率等改革在外匯管理領(lǐng)域的體現(xiàn)，更是銀行自身防范風險的需求。這為展業(yè)三原則在外匯監(jiān)管領(lǐng)域的迅速發(fā)展提供了充足的理論基礎(chǔ)。作為新興的外匯監(jiān)管模式，展業(yè)三原則的推進和落實需要一套完整的法律法規(guī)為其提供法律基礎(chǔ)，以保障制度真正落到實處。

夯實展業(yè)三原則的理論基礎(chǔ)

首先，符合國家外匯監(jiān)管工作的核心目標。《外匯管理條例》第一條即明確指出，“為了加強外匯管理，促進國際收支平衡，促進國民經(jīng)濟健康發(fā)展，制定本條例”。外匯管理法律法規(guī)的制定目的也與此相同。銀行展業(yè)三原則的核心可以理解成充分發(fā)揮銀行的盡職審查功能，以防范虛假貿(mào)易，維護國際收支平衡和金融穩(wěn)定。這與國家外匯監(jiān)管工作的核心目標完全一致。

其次，契合我國外匯管理改革與創(chuàng)新的時代需要。當今全球經(jīng)濟一體化進程進一步加速，中國作為世界第二大經(jīng)濟體在全球經(jīng)濟活動中的地位日益突出，加上“一帶一路”戰(zhàn)略構(gòu)想的推出，國際貿(mào)易必將進入新一輪的高速發(fā)展期。這就要求國家必須改革外匯管理方式，實現(xiàn)既能保證國際收支平衡、促進國民經(jīng)濟健康發(fā)展又能充分發(fā)掘市場潛能、促進國際貿(mào)易持續(xù)繁榮的雙重目的。銀行展業(yè)三原則在規(guī)定了銀行對客戶及貿(mào)易真實性具有審查義務(wù)的同時，也賦予了銀行更大的自主權(quán)，促使銀行在法定框架下提高產(chǎn)品創(chuàng)新能力和風險把控能力，促進國際貿(mào)易與外匯業(yè)務(wù)的健康發(fā)展。

再次，是國家機關(guān)簡政放權(quán)改革的必然產(chǎn)物。銀行展業(yè)三原則的提出，是國家外匯管理局進一步簡政放權(quán)的重大舉措，簡化了外匯業(yè)務(wù)的審批流程，銀行在開展外匯業(yè)務(wù)過程中被賦予更大的自主審查權(quán)利和義務(wù)，在一定程度上提高了銀行國際業(yè)務(wù)的運行效率，同時促使銀行進一步提高對外匯業(yè)務(wù)的風險把控能力。

最后，是銀行防范風險的自身需求。追逐利潤是商業(yè)銀行的首要目標，而在經(jīng)營過程中則需要防范風險。近年來，長三角鋼貿(mào)融資案、青島港融資騙貸案等一系列典型案例已經(jīng)給銀行界和監(jiān)管機構(gòu)敲響了警鐘：基于虛假貿(mào)易背景的融資會給銀行經(jīng)營帶來不可挽回的巨大損失。因此，銀行自身迫切需要在業(yè)務(wù)開展的全過程對客戶貿(mào)易背景等指標進行真實性審查，以排除風險，避免損失。國家通過法律法規(guī)提出并規(guī)范銀行遵循展業(yè)三原則，為銀行進行“了解客戶、了解業(yè)務(wù)、盡職審查”的工作提供了法律基礎(chǔ)。

落實銀行展業(yè)三原則的法律探索

改革開放以來，我國外匯管理制度不斷改革，相關(guān)立法也不斷健全，對外匯交易的規(guī)范起到了至關(guān)重要的作用。然而，目前我國外匯管理方面僅有一部《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》由全國人大常委會通過，其余的如《中華人民共和國外匯管理條例》等法律規(guī)范均由人民銀行或外匯局頒布，嚴格意義上屬于行政法規(guī)，法律權(quán)威性顯然不夠，使外匯管理在金融監(jiān)管法律體系中處于較弱勢地位。銀行展業(yè)三原則作為外匯管理的重要內(nèi)容，沒有權(quán)威性更高的外匯管理方面法律的支持，其推行和落實的難度可想而知。鑒此，建議相關(guān)部門從以下角度著手，對銀行落實展業(yè)三原則工作進行法律層面的探索。

第一，要完善展業(yè)三原則的法律規(guī)范體系。一是要提高外匯管理相關(guān)法律的權(quán)威性。銀行執(zhí)行展業(yè)三原則屬于外匯監(jiān)管范疇，需要以外匯管理相關(guān)的法律法規(guī)為基礎(chǔ)。但目前我國的外匯監(jiān)管法律法規(guī)基本屬于行政法規(guī)，法律權(quán)威性明顯不夠。改革開放以來，一方面，我國經(jīng)濟快速發(fā)展，外匯管理制度日趨成熟；另一方面，隨著近幾年我國對外開放由速度向深度的轉(zhuǎn)變，促進了國家外匯管理與國際外匯市場的接軌。因此，出臺一部由全國人大制定并頒布的成熟的外匯管理法律已非常有必要。這有利于進一步完善我國外匯監(jiān)管法律體系，全面提高外匯監(jiān)管法律的權(quán)威性，也可以為展業(yè)三原則的落實和發(fā)展提供強有力的法律支持。二是要遵循效益型原則，體現(xiàn)法律的效益價值。銀行展業(yè)三原則相關(guān)法律法規(guī)的制定應(yīng)當遵循“加強外匯管理，促進國際收支平衡，促進國民經(jīng)濟健康發(fā)展”的原則要求，促進國際貿(mào)易發(fā)展，并能充分體現(xiàn)、發(fā)揮法律的效益價值，避免陷入因立法不科學而阻礙目標實現(xiàn)的誤區(qū)。

第二，要探索負面清單監(jiān)管模式的法律法規(guī)。所謂負面清單管理模式，相當于投資領(lǐng)域的“黑名單”，即列明企業(yè)不能投資的領(lǐng)域和產(chǎn)業(yè)。監(jiān)管部門制定關(guān)于銀行展業(yè)三原則的法律法規(guī)可以探索負面清單監(jiān)管模式，明確規(guī)定銀行落實展業(yè)三原則過程的“不可為”行為，且“法無禁止則可行”。這樣既約束了銀行，又在一定程度上給予銀行在進行盡職審查過程中的自由裁量權(quán)，有助于實現(xiàn)提高業(yè)務(wù)效率與防范業(yè)務(wù)風險的平衡發(fā)展。

第三，要從立法層面賦予銀行對企業(yè)進行審查的權(quán)力。展業(yè)三原則的核心是對企業(yè)的貿(mào)易背景進行真實性審查，目前審查的主要憑據(jù)是企業(yè)辦理業(yè)務(wù)時所提供的各類單證。但因為單證可以偽造，所以銀行的“盡職審查”通常只能做到表面審查。要進一步確認企業(yè)貿(mào)易背景的真實性，就需要深入企業(yè)內(nèi)部進行相關(guān)審查。如果法律不明確規(guī)定審查機構(gòu)有權(quán)對企業(yè)進行審查的項目和內(nèi)容，企業(yè)就會以商業(yè)機密等理由拒絕銀行的審查，最終導(dǎo)致“盡職審查”無法執(zhí)行。綜上，應(yīng)該從立法層面賦予銀行依法對企業(yè)進行審查的權(quán)力。

第四，銀行應(yīng)制定適合自身情況的操作規(guī)程。國家從法律層面對銀行展業(yè)三原則進行規(guī)范，其覆蓋范圍是整個銀行業(yè)，無法兼顧不同銀行的業(yè)務(wù)流程或經(jīng)營特點。因此，銀行必須依法制定符合本單位實際的展業(yè)三原則操作規(guī)程，以實現(xiàn)明確程序、規(guī)范操作、落實責任。就外匯業(yè)務(wù)而言，銀行必須制定外匯業(yè)務(wù)操作規(guī)范。

課題組組長：劉群

課題組成員：房剛 肖林江 談穎 鄭偉 李斌