操縱證券市場行為的認定及其處理

王碧雪

操縱證券市場行為的認定及其處理

王碧雪

在我國市場經濟開放的今天，越來越多的人參與到證券市場投資的環(huán)境當中，與此同時，廣大投資者的安全問題日益突出，。這也一直是我國立法上的一個大的方向。一個國家對于證券市場方向的立法是從法治角度對經濟市場是有方向性的指引，要做到保護投資者，就必須完善相關法律文件。操縱證券市場作為一種極其惡劣的手段，在過度危害市場安全的同時，也導致投資者資金流失，損失慘重。證券市場作為市場發(fā)展的重要力量，完善證券市場立法，對我國的法治建設有相當大的推動力。

操縱市場行為；連續(xù)交易；約定交易；洗售；經濟發(fā)展

一、操縱證券市場行為的基本界定

（一）操縱證券行為的具體表現歸納

隨著經濟全球化和多層次寬領域的發(fā)展，每個國家甚至是個人的財富意識顯著增強，越來越多的企業(yè)和大眾投身到證券的行業(yè)之中，證券市場呈現出螺旋式發(fā)展，但在發(fā)展的過程中仍出現市場上的矛盾和問題，尤其是操縱行為日益突出。

現實中由于大量的人參與到證券市場的環(huán)境當中，在自身參與的過程中會或多或少的碰到不可控的外部因素。其中隱藏在證券市場內部的市場操縱問題，由于群眾投資者所發(fā)覺不到的，埋藏根基深，發(fā)現難度大，背后力量無法控制，沒有良好的立法基礎，理論層面也沒有嚴格和系統(tǒng)的規(guī)定，這一系列問題都會導致證券市場的不穩(wěn)定以及經濟社會的不安狀況。

（二）該行為的特征分析

雖然操縱市場行為在理論上沒有統(tǒng)一的定義，但是其主要特征顯而易見：

1.為法律所禁止

從犯罪構成的角度來說這類行為采取了非法的手段，實施了違反法律規(guī)定的行為，致使證券價格產生非正常變動。

2.具有不正當性和不法性

證券市場中投資者既可以長期持有證券，也可以通過買入，賣出的方式獲取收益或者轉移風險。但上述買入，賣出行為都必須符合法律的規(guī)定，不能越界、不能違法。如果以不法手段進行交易，則大多數情況下將認定為操縱證券市場行為。

3.主觀方面為故意

從行為人的主觀方面來看，有操縱市場的故意，即行為人意圖通過自己的不正當的行為，導致證券價格波動異常，造成市場晃動，甚至損害其他投資者的利益。這些都是當事者所積極追求的。

4.損害市場交易秩序

操縱證券市場不僅會打破證券市場的行規(guī)，而且會擾亂正常的經濟秩序，最嚴重的是會損害投資者的正當合法權益。

二、市場操縱行為的認定標準分析

（一）連續(xù)交易操縱

連續(xù)交易操縱，即連續(xù)買賣，日常交易中，最常出現的就是行為人以自身或他人名義，對一個特別規(guī)定的證券種類反復進行買賣，或高價買進，或低價售出，致使被交易的證券價格產生波動。

這種行為有以下兩個方面的要素：

1.連續(xù)的交易。所謂“交易”，在這里采取擴大解釋，其主要是買、賣、以及相應的出價行為。但這里對“連續(xù)交易”的次數還有爭議，各國法律規(guī)定并不一致。在美國這個次數就在理論上定義為三次。在我國現如今的情況下，基本上以兩次為基準，兩次或兩次以上就構成這里的多次交易。

2.該情況下，經典形式是抬高或壓低某個證券的交易價格，導致證券市場“過分活躍”的假象，交易額突然起伏變動，根據以往證券市場的狀況和該類證券的實際交易量和交易水平，和各種外部因素，可以成為“活躍”的判斷標準。

（二）約定交易操縱

行為人意志上想要影響證券市場，通過與別人合謀，一方人作出交易委托，另外一個根據事前所了解的交易內容，在時間、地點、數量以及價錢方面達成一致來完成客觀上的交易。有三點需要明確：

1.實際的案例中最難確定的就是交易的時間。在認定交易時間時，不嚴格要求是相反交易，允許出現時間上的差距，可以有先有后，也就是說在這段時間差中，只要交易申報真實有效的存在，有實際成交的可能，就可以成為這里交易的時間。在臺灣地區(qū)，采取的是“同一日”的標準，要求是只要有相互合謀的行為，就可以構成相對委托。以當今的規(guī)定來看，投資者一旦做出了委托交易，除了后來的撤銷交易之外，這個委托在這個交易日內是依然合法有效的。那么約定的時間就可以指委托當日。

2.“約定的價格”不能單單理解為價格相同，應當認為行為人雙方在交易時有一個價格是兩者同時接受的價格，就是約定的價格。所以價格可以是兩者事先制定好的一致的價格，也可能是一方市價委托，另外一方是限價委托，然而不論是否均是市場價格，都可以認定為約定的價格。

3.“約定的數量”也需做擴大解釋。與約定的價格相同，數量并不能嚴苛的認為是相同的數量，如果交易的數量不盡相同，則也能認為是約定數量。電子化交易方式下，就算當事人有等同數量的委托，也無法保證不和其他投資者的成交數量相同，如果僅僅限定于相同的數量之內，則會增加所謂的違法交易，會有很多人遭受不白之冤。多數情況合謀者沒有能力將合謀申報買進或賣出的數量以其想要的價格正好交易成功，所以對數量應將其規(guī)定為在一定的范圍內而不是必須要求等同或一致。

（三）洗售操縱

這是證券行業(yè)早期最先出現的，該行為主要操作手法是假以人為控制，從而讓外界人士看證券市場，是一個活躍的氣象，這樣就可以對市場做出一定的影響，在這種方式的背后實質上進行的是所有權的虛假轉移。

最先出現的是行為人兩方一起委托一樣的經銷商，在證交所彼此申報，一個買入，另一個賣出，相互之間里應外合，共同完成，在此期間，其實并沒有所謂的證券或者資金進行交易。還有是行為人事先規(guī)定好一個買賣委托，分別下放給兩個不同的經銷商。由一個經銷商買入，繼而通過另一個轉賣，這是一種形式上的買賣行為，但本質上并沒有發(fā)生證券所有權的實質性轉變。最后有行為人先將一定量的股票數額賣掉，接著讓已經安排好的內應伙伴相應的買進，私下里將買進的退還給之前的賣出行為人，從中取得一定的利潤。

洗售的構成要件有：

1.行為人通過制造虛假的市場，以此來誘導投資者投資。

2.客觀上，洗售本身不會改變持有證券的最終歸屬。按法理，動產以轉移占有實現交付，而不動產須經登記方能產生所有權移轉之效力。在證券市場中，大多數情況下是在辦理了過戶登記以后，才會發(fā)生證券歸屬的轉讓。

三、對證券市場行為的處理

由于法律并未明文規(guī)定，所以在案件操作過程中對于操縱的認定是有相當大的難度的。

首先客觀方面，操縱者應該處于控制性的領導位置，必須是故意或者放縱的心理態(tài)度，當表現到某個證券上面的時候，會導致該股票價格處于非正常的交易價格和交易量，波動起伏變化大，對于這些問題的實際探索，都沒有一個可以控制其發(fā)生的強制性文件，所以在操縱證券市場的監(jiān)管方面困難重重。如果能夠找到行為共同點，就可以在很大程度上找到操縱的可能性，與此同時監(jiān)管部門應該進行有效的監(jiān)察，及時科學地處理股票操縱行為。

（一）出臺規(guī)制不法行為的相關規(guī)定

除《證券法》外，在遵守憲法和有關法律的前提下，制定法律解釋和實施細則，形成一個穩(wěn)定堅固的監(jiān)察體系，維護執(zhí)法平穩(wěn)性，不會出現有了問題無人管，有了錯誤互相推的尷尬局面。司法部門在操作法律時也可因為法律和相關實施規(guī)定的頒布而減少界定難，適用難等狀況。同時還應根據時代和市場經濟的變化出臺更多符合國情和時代特征的決定，通過多方位的結合建立起一個公開透明的執(zhí)法狀態(tài)。明確個別行為的處罰標準和實施方法，起到警示和告誡的作用。

（二）完善監(jiān)管能力

監(jiān)管者要保證政策上的陽光透明性和公平公正的實現。

首先，證券監(jiān)管首要目的是穩(wěn)定證券交易市場，做到交易有序。其次，不能提前泄露交易信息。監(jiān)管者要完善和科學運營內部監(jiān)管體制，避免在市場中出現監(jiān)管沖突，提高監(jiān)管效率，以投資者為中心，全方位合作監(jiān)管，多角度大力提高監(jiān)督水平，緊抓管理不放手，做到一致和諧全面進步。

中國證監(jiān)會應和證券交易所、司法部門以及相關機構加強聯(lián)系，完善監(jiān)督機制，科學安排工作流程，聯(lián)合預防暗箱行為，打擊違法情況。

（三）明確上市公司和市場參與者的地位

上市公司和市場參與者作為證券投資市場的主要參與人，應該找到自身的問題。上市公司應嚴格掌握公司內幕信息，禁止內幕操縱，防止信息泄露。其他參與者也給自身定制規(guī)矩，不隨便傳播消息，不通過違法行為對某公司的信息進行非法披露，對市場不做沒有科學根據的揣測，不以欺騙的方式引領投資者進行投資活動。

（四）加大理論探索，搞好實踐甄別

證券市場并不是沒有規(guī)律可尋的，而可以采用科學的方法去探索內部規(guī)律的存在。理論家可以根據所掌握的知識內容，研制出一套相對有效的預測方法，通過有關指標預測證券市場可能發(fā)生的情況以及時預警，當基本確定為內幕交易時告知相關機構采取行動進行調查。此外，應結合先進的理論經驗，以經濟微觀結構為理論基礎，融入各項隱藏在交易內部的科學性指標，將內幕交易監(jiān)測系統(tǒng)做到科學化、模型化，及時發(fā)現并處理證券交易時發(fā)生的突發(fā)問題，給營造證券交易市場一個理論性的科學根據。

四、結語

總而言之，證券市場發(fā)展中伴隨著的操縱問題依然存在，會碰到認定不清晰概念不清楚的問題，但是在現實的實踐操作中，國家和市場以及行為人甚至投身到證券市場的每一個人都應該做好自己應盡的職責，這樣才能保證中國的證券市場呈現出一個穩(wěn)健而和諧的發(fā)展態(tài)勢，也為中國的經濟做出貢獻。

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王碧雪，女，西北政法大學經濟法學院2012級學生，研究方向：法學。

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1008-4428（2016）10-115-02