網(wǎng)貸信息中介機(jī)構(gòu)的“禁止誤導(dǎo)客戶”義務(wù)

肖颯+張超

廣告內(nèi)容只要失真或引人誤解，都是虛假廣告。

在《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》中，第十條規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)不得從事或者接受委托從事的活動有：“故意虛構(gòu)、夸大融資項目的真實性、收益前景，隱瞞融資項目的瑕疵及風(fēng)險，以歧義性語言或其他欺騙性手段等進(jìn)行虛假片面宣傳或促銷等，捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽(yù)，誤導(dǎo)出借人或借款人。”

本條款旨在要求網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)在經(jīng)營過程中不得誤導(dǎo)出借人或借款人，禁止網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)發(fā)布虛假廣告，禁止網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)開展不正當(dāng)競爭。

禁止網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)發(fā)布虛假廣告

虛假廣告的上位概念：廣告

2015年修訂的《廣告法》擴(kuò)張了“廣告”的范疇。《廣告法》第二條指出，商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者服務(wù)均屬于商業(yè)廣告活動。就網(wǎng)貸業(yè)務(wù)而言，不僅僅張貼網(wǎng)貸宣傳海報等傳統(tǒng)的宣傳是廣告；通過手機(jī)短信向投資人發(fā)送包含“直接或間接介紹自己服務(wù)”的通知類消息（比如向投資人發(fā)送出于商業(yè)目的的網(wǎng)貸平臺排名、安全警示）也屬于廣告。

總之，凡是介紹網(wǎng)貸服務(wù)的信息都屬于廣告，認(rèn)定虛假廣告必須嚴(yán)格把握廣告的基本范疇。

虛假廣告

一般規(guī)定 《廣告法》第二十八條規(guī)定：廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假廣告。廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：

（一）商品或者服務(wù)不存在的；

（二）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響的；

（三）使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的；

（四）虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的；

（五）以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形。

這一條文較為清晰。“商品或者服務(wù)不存在”“商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質(zhì)性影響”可以與網(wǎng)貸行業(yè)中存在的“假標(biāo)”“假擔(dān)保”“假存管”“假披露”等違法行為相對應(yīng)；“使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料”“虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果”可以與網(wǎng)貸行業(yè)中“假協(xié)會”“假評級”“假認(rèn)證”“假文章”等違法行為、背德行為相對應(yīng)；“以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形”則屬于“兜底條款”。

本條引申的另一含義是：市場經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德從事市場行為，不得假借他人信譽(yù)和其他信息獲取不正當(dāng)競爭利益。

在“南京某公司與杭州某公司不正當(dāng)競爭糾紛案”中，杭州某公司發(fā)現(xiàn)南京某公司在企業(yè)名稱中使用了“速貸邦”文字，在經(jīng)營宣傳廣告及網(wǎng)絡(luò)宣傳中使用了“速貸邦加圖形”組合標(biāo)識，并在企業(yè)簡介中盜用了杭州某公司的企業(yè)信息及獲得的榮譽(yù)。杭州某公司認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第五條第二項，《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條、第四條之規(guī)定，南京某公司的行為已構(gòu)成不正當(dāng)競爭，侵犯了其合法權(quán)益。人民法院認(rèn)為，市場經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德從事市場行為，不得假借他人信譽(yù)和其他信息獲取不正當(dāng)競爭利益。杭州某公司在多家平面媒體上對其從事的“速貸邦”民間融資中介服務(wù)進(jìn)行了持續(xù)宣傳，并獲得“2010年浙商銳品牌”榮譽(yù)。因此，南京某公司在網(wǎng)絡(luò)及宣傳冊中使用“速貸邦是浙江首創(chuàng)”的P2P借貸平臺、第三方理財信息服務(wù)平臺，榮獲“2010浙商銳品牌”，“除總公司外，已在上海、寧波、麗水、余姚、舟山等地開設(shè)了分公司。2012年4月2日江蘇省首家速貸邦公司正式落戶南京”等信息，容易使相關(guān)公眾對南京某公司與杭州某公司之間的經(jīng)營和投資關(guān)系產(chǎn)生誤解，從而影響消費(fèi)者對服務(wù)提供商的選擇，獲取不正當(dāng)利益。南京某公司為了不正當(dāng)目的，假借他人信息包括相關(guān)榮譽(yù)為自己企業(yè)宣傳，產(chǎn)生引人誤解的后果，屬于虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)予以禁止。

總而言之，廣告內(nèi)容只要失真或引人誤解，都是虛假廣告。

特別規(guī)定 《廣告法》第二十五條規(guī)定，有投資回報預(yù)期的商品或者服務(wù)廣告，應(yīng)當(dāng)對可能存在的風(fēng)險以及風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)有合理提示或者警示，并不得含有下列內(nèi)容：

（一）對未來效果、收益或者與其相關(guān)的情況做出保證性承諾，明示或者暗示保本、無風(fēng)險或者保收益等，國家另有規(guī)定的除外；

（二）利用學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明。

網(wǎng)貸廣告屬于有投資回報預(yù)期的廣告，違反上述規(guī)定做廣告屬于表述引人誤解并誤導(dǎo)消費(fèi)者，故該類廣告屬于虛假廣告。

因此，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)違反《廣告法》《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》第十條第九項規(guī)定，發(fā)布虛構(gòu)、夸大融資項目的真實性、收益前景，隱瞞融資項目的瑕疵及風(fēng)險，以歧義性語言或其他欺騙性手段等進(jìn)行虛假片面宣傳或促銷等，捏造、散布虛假信息，誤導(dǎo)出借人或借款人屬于發(fā)布虛假廣告。

禁止網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)不正當(dāng)競爭

《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》第十條第九項后段規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)不得捏造、散布虛假信息或不完整信息損害他人商業(yè)信譽(yù)，誤導(dǎo)出借人或借款人。本條旨在維護(hù)網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)的市場競爭秩序，并與《反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)條文相呼應(yīng)。《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。……廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。”因此，網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)在開展業(yè)務(wù)過程中不得損害他人聲譽(yù)，誤導(dǎo)出借人或借款人。