《公司法》修訂背景下的公司資本制度改革方向

申巖+李明發

摘要：在總體設計上，對法定資本制進一步松綁，采取折衷主義的立法模式，逐步向授權資本制靠攏；在理論觀念上，擺脫過度關注債權人保護的思想，多從公司運營角度作考量；在配套制度上，建立相配套的制度體系尤其是統一的公司信用信息體系予以支撐；在利益平衡上，完善法人人格否認制度，合理運用企業責任保險制度、引入個人信用破產制度，以協調好公司、股東及債權人的利益沖突。

關鍵詞：公司法；資本制度；法定資本制；折衷資本制；人格否認制度；企業責任保險制度；個人信用破產制度

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A 文章編號：1673-1573（2016）04-0055-05

2013年我國《公司法》修訂引發理論研究熱潮，主要集中在探討公司資本制度的改革內容意義[1]，立法變遷[2]，制度完善[3]，改革思路[4]域外考察[5]等，也有在公司資本制度研究的基礎上進一步分析債權人利益保護[6]與公司信用體系構建[7]。關于公司資本制度的完善，有提出要從“資本信用”向“資產信用”過渡[3]，將重心從債權人利益保護轉移到股東權益合理配置[8]，也有認為在資本模式的選擇上，我國應采取折衷授權資本制[4]，還有從完善公司人格否認制度、健全資金保障體系、管理體系、責任制度及引導社會組織監督共治等多角度探索完善路徑[6]。基于上述研究現狀，筆者從公司資本制度改革的內容和背景出發，著重從制度的總體設計，理論研究觀念的轉變、配套制度構建及公司、股東債權人利益平衡這四個方面，展望我國公司資本制的改革方向，在對比域外制度選擇的基礎上，明確改革思路，突出研究重點。

一、2013年《公司法》修訂

新《公司法》確立了資本認繳制，修改了公司設立及登記制度，廢除注冊資本最低限額，刪去驗資程序和證明條款，不再要求貨幣出資比例，不再限定股東或發起人的首次出資額和繳足期限等，確立了我國現行公司資本制，雖依然在法定資本制度的框架內進行，卻更加趨向于授權資本制，因此被認為是“不完全”授權資本制度。此次改革具有一定的現實背景。政治上，國務院第28次常務會議及黨的十八屆三中全會明確了促進資本制度改革的相關內容。經濟上，我國經濟增速放緩，有下行趨勢。取消公司設立門檻，有利于進一步激發市場潛能，解決中小企業發展困境，盤活市場資金等。理論及實踐上，學界出現從資本信用到資產信用的理念過渡，虛假、抽逃出資等現象層出不窮，原有制度體系需要重構。

二、我國公司資本制度的歷史沿革和立法變遷

《公司法》制定之前，我國立法上已有注冊資本的概念。該法自1993年頒布至今，歷經4次修訂，除2013年修法，與公司資本制度改革緊密相關的還有2005年修法。公司資本制度改革深深扎根于《公司法》的立和改（見表1）。

應當看到，三個不同階段的變革有不同的背景與意義，為繼續深化改革埋下了歷史伏筆。《中外合資經營企業法》于1979年頒布，有關注冊資本的定義、性質、變更等規定為出臺《公司法》提供了有力借鑒，是公司資本制度的起步。雖最早從立法上提出注冊資本的概念，但該法尚不夠完善，仍有很多缺陷。

1993年《公司法》立法時，恰好伴隨著國有企業改革大潮。就公司性質及經濟實力而言，改制后的公司本身屬國有企業，經濟基礎較強，高額注冊資本及實繳制的規定，不會對改制公司的設立產生實際影響。因此1993年《公司法》被稱為“國有企業改制法”；[9]經濟上，正處在市場經濟體制轉型初期，嚴重的計劃經濟色彩還未褪去，社會信用水平較低，大量空殼公司和三無企業滋生，實施嚴格的法定資本制可防止公司設立泛濫，維護交易安全。但其缺陷在經濟深入發展下日益凸顯，私人投資在注冊公司時受限，民營企業不能獲得長足發展。對窮人和聰明而又缺錢的人來說，這種資本制度是沒有好處的，將扼殺為人類創造方便的技術革命。[10]

2005年《公司法》修訂放松對資本制的嚴格規定。第一，1993年《公司法》肩負的國企改造重任大體完成，可以從不同視角對公司立法的價值有新的界定。[11]以往實踐證明，過于濃重的行政色彩不利于發揮《公司法》的私法激勵機制，不僅限制了商事主體的行為，也約束了公司法的自身適用。第二，2011年我國加入WTO，絕對嚴格的資本制度難以適用自由市場的發展；經濟全球化和一體化趨勢下，各國紛紛修改公司法，公司資本制度因此呈現出了不斷融合的態勢。第三，有關信用基礎決定公司資產的理論為寬松資本制度的誕生創造了土壤。傳統理論認為公司以其傳布資產對外擔責，而新理論嚴格區分信用資本和信用資產，提出公司的注冊資本與償債能力并不等同，保護債權人利益關鍵在于公司資產及盈利能力。新理論逐步打消立法顧慮，被接受和采納。此次修訂依然是在法定資本制框架內所做的調整，行政干預性仍很強。公司設立的法定資本最低限額雖有所降低，這一要求依然存在；允許出資分期繳納，但對首期出資限額及分期繳納有所限制；驗資程序未去除，公司設立登記依然要提交驗資證明。上述約束下，企業自主空間有限，中小企業設立困難重重，市場機制發揮受到限制，創業意識和投資激情難以調動。改革之路還在繼續，一些地區改實繳制為認繳制，簡化公司登記等方面先行探索，如珠海和深圳。[9]為公司資本制的進一步改革埋下伏筆。

三、公司資本制度的具體類型及立法選擇分析

縱觀各國立法，因立法背景、社會傳統和實際需要等不同，形成了不同的資本制度，具體有法定、授權、折衷三種資本制。從世界各國公司資本制立法及變革看，總體朝向是放松資本管制，推動公司發展效率，其中，授權資本制被英美法國家所推崇，在法定資本制的基礎上，由折衷轉向授權資本制則為大陸法國家的變革趨勢。

（一）三種資本制度的比較分析

法定資本制堅持確定、維持及不變這資本三原則，有利于發揮公司資本的擔保作用，維護債權人合法權益。但應看到，動態變化而不是固定靜止是公司資本的一大特性，如果從債權人利益的角度，更應關注公司的信用資產，而不是公司資本；對注冊資本要求嚴格，容易使公司在成立初始時出現資金閑置浪費現象，不僅影響公司設立，甚至會影響運營，阻礙發展。相比而言，授權資本制并不限定公司成立時的資本數額，授權董事會依經營及市場情況分次發行股份，有利于提升運作效率，激發投資熱情，促進市場繁榮。但因不要求初始資本，在社會信用程度較低時，易造成公司隨意成立，促生空殼公司，產生資本虛空。折衷資本制吸納了法定和授權資本制的長處。從制度設計上相對中立，取長補短，能兼顧效率、安全與公平的關系，因此較為理想。

（二）國外制度選擇及分析

在美國，股東在公司設立時僅需認定一股以上，不必一次性認足章程規定的資本總額，剩余部分授權董事會依公司需求和市場狀況隨時募集，是授權資本制的代表性國家。這就提高了公司資本利用率，符合市場經濟及時高效的要求，雖然從理論上說，會對債權人保護不力，但美國社會具有這一制度扎根的現實背景：一是良好的信用體系，使惡意注冊、皮包公司等現象沒有信用土壤；二是遵循判例的原則，法官可以在適用法律時進行造法，比如“揭開公司面紗”，直接判決股東擔責；三是雖是授權資本制，并不代表對公司資本沒有任何約束，比如有些州以授權資本為基礎征稅，若授權資本超過預計發行資本，會加重企業稅收負擔，在一定程度上對授權資本的規模進行限制。[12]

德國本是實行法定資本制的典型國家，但為了使公司資本的形成和運用更加高效、靈活，德國立法也對資本制度不斷修正，《德國股份公司法》授權董事會在規定的期限和規定的比例范圍內發行股份，這就符合了折衷資本制的特征。折衷資本制也是大陸法系趨利避害、完善自身資本制度的變革路徑之一。嚴格的法定資本制曾使德國公司在國際競爭中處于劣勢，投資者積極性受挫，轉而向境外投資，造成資本流失。因此，在兼顧債權人利益保護和交易安全的基礎上，德國也采取設立“有限責任經營者公司”的公司形式、降低注冊資本最低限額等措施來緩和注冊資本制度中的不利因素。

在日本，公開公司采取折衷資本制，由章程記載發行股份總數，發起人不必一次認足所有股份，但不得低于一定比例。非公開公司則取消發行股份的期限和比例限制，完全適用授權資本制。在國際公司資本制的變革浪潮下，日本立法摒棄了長期以來的法定資本制。

從國外立法模式選擇看，市場自由和效率因素在公司資本制度的改革中被予以更多的考量。大陸法系國家初始采取嚴格的法定資本制，對公司設立嚴格規制，更多為了保障社會公共安全。但隨著經濟發展，應放寬對資本制度的限制，鼓勵自由交易，同時交易安全不應被忽視。

四、我國公司資本制度改革展望

2013年《公司法》修訂后，我國仍為法定資本制，以上述國際立法選擇為參考，從保護交易自由，提高公司經營效率和資本利用度出發，對我國公司資本制改革展望如下：

1. 從總體制度設計上，日后我國立法應對法定資本制進一步松綁，比如允許股份分期發行等。可以采取折衷主義制度的立法模式，逐步向授權主義制度靠攏，以區分股份有限公司和有限責任公司各自信用基礎及特征為前提，對兩者區別改革，股份有限公司實行折衷資本制，有限責任公司實行法定資本制的路徑也可考慮[13]。但前提是社會信用水平，法治背景及理論研究水平達到與之相適應的程度。因授權資本制給債權人配置更高的風險防范責任，而我國現行的信用機制還不成熟，債權人現行的信用征信制度背景下，很難查詢到交易方的資信情況，難以進行風險預防和自我保護；有些國家可以通過法官裁判彌補授權資本制的不足，但我國不存在法官造法的現實背景，要嚴格按照成文法的規定來審理千變萬化的公司糾紛，且法官的業務水平參差不齊，目前授權資本制度我國尚且欠缺扎根的法律土壤。

從公司管理而言，授權資本制通常與董事會為主的管理模式密切相關，而在我國，以股東大會為核心的管理模式仍是主流，股東大會對公司的決策有實際掌控力，這種治理模式和法定資本制的理念相符，授權資本制的建立尚且不符合現有國情。可見，公司資本制度的進一步改革不應忽視相應時期的政治、經濟及法治等背景，應結合《公司法》實施以來的資本制改革實踐，在遵循客觀實際的基礎上與時俱進。一步跨越到授權資本制不切合實際，可以對法定資本制的進一步松綁為契機，以折衷制立法模式為過渡，穩步改革，循序漸進。

2. 從現有理論觀念看，仍有以下思想傾向會對公司立法產生不利影響。一是擺脫不了過分保護債權人的思想，債權人利益保護在資本制度研究中成為避繞不了的重點。從社會經濟的發展要求、資本制度的初始目的及當今國家的發展趨勢看，雖然債權人利益不可忽視，但不應成為公司資本制改革的關注重心，應將焦點放在公司經營領域。二是對資本形成制度研究較多，對資本運行、終結等研究較少。要從公司經營的角度，把資本運行、終結制度的研究與公司治理相結合。理論研究要糾正以上兩種不良思想，把公司經營及運轉作為資本制度的重要考量因素；將改革的重點由資本形成制度轉向資本運行制度，由“債權人導向”轉向“資本經營導向”。[2]同時從提升資本運行效率和優化資本運作結構的角度使制度具體化，以更好指導實踐。

3. 從配套制度的設計上，要進一步放松管制，完善信息披露，統一信用信息以支撐改革。在關注公司經營的基礎上，頂層設計更應尊重市場，給管制松綁，賦予公司自由空間，以激發其活力和創造力，因此，要以賦權性規則為主，強制性規則為輔。放松準入標準的同時，也要嚴格其他標準，比如完善信息披露，建立誠信檔案，尋求政府調控等，以建立相配套的制度體系來支撐制度改革。尤其是在信用信息的征集與披露上，要以誠信為標準進行體系化的完善，從提高公司債務透明度的角度對債權人的利益進行保護，而不是將其利益保護點單一機械地放在公司的注冊資本上。當前我國的信用征信系統在管理上沒有統一，存在以工商部門、中國人民銀行和民間信用機構為主導的不同信用庫及信用信息系統，帶來公司財務信息披露及信用查詢上的制度缺陷。筆者建議應對各種信用系統進行信息整合和資源重塑，形成以工商管理部門或其他專門部門為主導、以公司信用信息為內容，以跨越區域全國聯網為形式的統一信用數據庫，便利全國公司信用信息披露和資源共享，為公司資本制度改革及轉型構建信用體系支撐。

4. 在利益平衡上，要處理好效率與安全的關系，協調好公司、股東與債權人利益的沖突。雖然如上文所述，債權人利益保護不是目前公司法立法研究應當集中關注的焦點，但不可否認，放松管制可以釋放巨大的市場紅利，有利于提高公司經營及市場運作效率，可若使債權人利益面臨風險，則會影響社會穩定及交易安全，從長遠上看不利于促進市場繁榮。從利益平衡角度，可以進一步探究以下制度構建。

（一）進一步完善公司人格否認制度

這一制度又被稱為“揭開公司的面紗”，即為防止實際控制人濫用公司獨立人格損害債權人甚至社會公共利益，責令股東直接對公司債務擔責，公司不再獨立承擔債務。該制度在我國《公司法》中有所體現，比如第20條，但較為模糊，不夠細致，需要進一步完善。因此有人建議，在《公司法》中增設專節，以概括加列舉的方式，從適用條件，除外情形，特別是“濫用”及“嚴重損害”等要件的判斷上，細化公司人格否認制度，增強法律條文的針對性。[4]也有人認為要進一步對法人人格否認進行擴張，法院在認定公司資本顯著不足時的判斷尺度可以放松，使股東擔責的范圍不再僅限于認繳出資，而是擴大其出資義務。[14]筆者認為，因我國規定太過粗略導致法官在司法實踐中對該制度的適用過于謹慎。在制度比較成熟的判例法國家，法官可以針對不同的案例，對制度適用進行類型化解釋，鑒于我國大陸法系的立法傳統，應當從公司法立法上明確該制度的適用情形，防止條文模糊帶來司法實踐的不確定。該制度的適用情形不僅包括人格混同的情況，公司資本顯著不足以及母公司對子公司過度控制等也應予以重點考量，隨著經濟不斷深化，實踐中還會出現各種新的情形，要在司法實踐的基礎上加以概括和羅列。在制度的具體適用上，難以取證也會造成適用的障礙。可通過舉證責任倒置，讓濫用權利之股東證明自己權利利用的合理性，以扭轉實踐施行困境。

（二）合理運用企業責任保險制度

以客戶的賠償責任為標的而建立的責任保險是一種分散風險的有效方式，作為財產險的一種，其建立與完善對于防范及治理市場交易中的各種風險具有重大現實意義。保險賠償是作為對當事人擔責的一種補充，可以使損害得到有效救濟。構建公司責任保險制度，在當下法定資本制度不斷放松的形勢下，具有承擔公司大額賠償、保障債權人利益等重大現實意義，面臨影響巨大的群體性事件，比如三鹿奶粉事件等，運用企業責任保險進行社會賠償還有利于維護社會公共利益及安全。在我國保險業尚且不夠成熟，保險機制不夠完善的情形下，要尤其重視對企業責任保險的構建。這樣可以轉嫁公司經營過程中可能遇到的風險，扭轉大額賠償無法支付的尷尬困境，不僅債權人利益得以充分維護，從維護社會經濟的穩定性看，責任保險制度也可以挽救公司于存亡之難，防止因賠償無力造成的破產及停產風險，促進生產經營的持續穩定，為市場發展持續注入新鮮活力。

（三）建立個人信用破產制度

2013年的《公司法》修訂，擴大了公司的經營自由，放松了對實際控制人的經營行為的各方監管，與之相對應，其若是跨越了自由行為的界限，法律責任的承擔也應有所加重。公司雖然具有獨立人格，但其經營活動的最終掌控者仍然是自然人。和企業破產法相對應，應深入思考是否要建立個人破產制度，尤其是針對重大經濟犯罪人、拖欠巨額欠款的被執行人以及應當擔責的公司高管董事等，通過個人信用破產制度予以懲戒，限制其商事活動能力，有利于震懾經濟活動領域的老賴，避免其逍遙法外，繼續破壞交易安全。我國現行的執行措施中，對于拒不執行法院裁判的人員，可將其納入失信被執行人名單，在此基礎上，全面構建個人信用信息系統，進一步引入個人信用破產制度，不僅有利于維護債權人利益，也可以促進企業的穩定經營。

結語

我國公司資本制度的改革經歷了長期漸進式的歷史沿革，2013年《公司法》修訂，在法定資本主義的框架內進行了較大的調整，也更加趨向于授權資本制。歷次資本制度的變革都有其特定的時代背景，應結合公司資本制度的改革實踐，順應社會信用水平、經濟水平及理論研究水平，在總體制度設計上，對法定資本制進一步松綁，由折衷主義立法模式逐步向授權資本制靠攏；在理論研究觀念上，不斷擺脫過度保護債權人及過度關注資本形成制度的思想，更加關注公司經營，不斷提升資本運行效率；在相關配套制度的建設上，要進一步完善以信用信息為主的信息披露，統一公司信用征信系統，為公司資本制度改革構建良好的信用支撐。為防止股東虛報注冊資本，抽逃出資，平衡好公司經營和債權人利益保護，亦可以從完善公司人格否認制度，進一步引進企業責任保險制度，以及能否建立個人信用破產制度等角度進行思考。此外還可從是否要引進衡平居次制度上進一步分析，雖然本文未進行探討，亦不失為進一步研究公司資本制度改革的一個思路和方向。

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責任編輯、校對：齊 園

Abstract：In terms of overall design， legal capital system should be further released and compromised capital systemshould be carried out to gradually get close to the authorized capital system.In terms of theory， the idea which overemphasizes creditor protection should be cast off and more about company operationshould be considered.In terms of supporting system， appropriate supporting system， especially the unified company credit information system should be established.In terms of interests balance，corporation personality disregard system should be perfected， the enterprise liability insurance system should be reasonably used， and individual credit bankruptcy system should be introduced so as to coordinate the interests of companies， shareholders and creditors.

Key words： Company Law，capital system，statutory capital system； compromised capital system，personality disregard system，enterprise liability insurance system，individual credit bankruptcy system