體系化視角下食品侵權損害懲罰性賠償規(guī)則協(xié)調研究

周 航

(中國政法大學國際法學院，北京 100088)

體系化視角下食品侵權損害懲罰性賠償規(guī)則協(xié)調研究

周 航

(中國政法大學國際法學院，北京 100088)

2009年頒布的《食品安全法》于2015年進行了大幅修訂，其中對食品侵權損害中的懲罰性賠償規(guī)則也進行了完善，但是仍然存在一些值得研究的問題。一是第148條規(guī)定本身設計的科學性和合理性尚不足以實現(xiàn)懲罰性賠償規(guī)則擬實現(xiàn)的目標；二是《食品安全法》第148條規(guī)定和其他相關法律規(guī)則之間的內在統(tǒng)一性和協(xié)調性尚待進一步提高；三是懲罰性賠償規(guī)則在適用上的領域特定性及其他條件限制減損了其規(guī)則功能。食品損害懲罰性賠償條款的設計只有考慮到該制度的立法功能，注意立法體系上的完整性、統(tǒng)一性和協(xié)調性，落實和強化其在實踐中的可操作性，食品侵權懲罰性賠償規(guī)則才可以實現(xiàn)其調整社會關系、遏制食品領域侵權行為高發(fā)態(tài)勢的功能。

食品侵權；懲罰性賠償；功能；體系協(xié)調

為了應對日益突出的食品安全問題，立法機關于2009年2月頒布了《中華人民共和國食品安全法》(以下簡稱《食品安全法》)，其中被稱道的立法亮點之一就是關對懲罰性賠償規(guī)則的修改，加重了食品生產者和銷售者的懲罰性賠償責任。隨后，立法機關又在2009年12月頒布的《中華人民共和國侵權責任法》(以下簡稱《侵權責任法》)中增加了與食品侵權相關的懲罰性賠償條款。鑒于食品領域的侵權行為并未因此得到有效遏制，全國人大常委會又在2015年4月大幅度修訂了《食品安全法》，對懲罰性賠償規(guī)則也進行了修改。立法機關作出這樣的規(guī)則修補是為了懲治食品領域大量發(fā)生的侵權案件。有鑒于此，研究食品侵權懲罰性賠償制度實施中所遇到困難的原因，從體系化的視角協(xié)調各部法律之間的關系，理順其中的規(guī)則聯(lián)系，完善相關法律顯得十分必要。

1 既有懲罰性賠償規(guī)則問題梳理和完善路徑選擇

1.1 食品侵權懲罰性賠償相關規(guī)則存在的問題分析

1.1.1 《食品安全法》第148條第2款存在的問題 為了應對食品領域日益嚴重的食品安全問題，立法機關在2009年2月頒布了《食品安全法》。該法第96條第2款首次在中國立法上規(guī)定了食品生產商和經營者的懲罰性損害賠償責任。其規(guī)定：“生產不符合食品安全標準的食品或者銷售明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者銷售者要求支付價款十倍的賠償金。”該條文規(guī)定內容通過建立懲罰性賠償規(guī)則，形成規(guī)則威懾，打擊和阻遏食品安全責任人的食品侵權行為，對維護食品消費者權益，保護社會公益，發(fā)揮了積極的作用。2015年對相關規(guī)則進行了修改，于該法第148條規(guī)定：“生產不符合食品安全標準的食品或者經營明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者經營者要求支付價款十倍或者損失三倍的賠償金；增加賠償?shù)慕痤~不足一千元的，為一千元。但是，食品的標簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的瑕疵的除外。”新法在原法條文基礎上增加了“損失三倍”賠償金規(guī)則、最低賠償金規(guī)則和但書規(guī)定。

然而，該條存在一些問題使得此目的難以實現(xiàn)：第一，該規(guī)定懲罰力度表面上看去很大，但實則不然。食品往往價格并不高。對于這些價格較低的食品，即使是賠償十倍，賠償金額也極其有限，懲罰性的力度不夠。立法機關考慮到這一不足，盡管經過修訂后增加了選擇性規(guī)定，但是實踐起來仍然存在威懾力不夠等問題。這樣，規(guī)則試圖起到的遏制生產者和和銷售商違法行為的作用可能就大打折扣。第二，該規(guī)定將有權索賠的人限定為消費者，這樣其他受害者可能就無法主張賠償。鑒于我國《消費者權益保護法》對消費者的定義的限定和模糊[1]，存在局限性。不安全食品的受害人往往不限于消費者，還可能包括了沒有購買行為但因為食用了該食品而遭受人身或者財產侵害的受害人。第三，規(guī)則將“明知”作為銷售者承擔懲罰性賠償?shù)臉嫵梢容^科學、合理。但問題是，消費者往往和生產者相隔遙遠，銷售者免責往往也增加了消費者維權的難度。另外，設定“明知”這一條件將使銷售者損害賠償責任大大減輕，這可能不利于提高食品銷售者的注意義務，減損食品安全懲罰性規(guī)則的整體效果。

1.1.2 《侵權責任法》和《消費者權益保護法》有關懲罰性賠償相互矛盾 值得注意的是，2009年12月頒布的《侵權責任法》就產品損害懲罰性賠償設置了一個一般條款。該法第47條規(guī)定，“明知產品存在缺陷仍然生產、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。”《侵權責任法》首次明確在侵權法正式立法條文中規(guī)定懲罰性責任的，具有十分重要的理論意義和實踐價值，這是在成文法系正式引入判例法系中懲罰性賠償規(guī)則的一次重要嘗試。但也正因為如此，法律規(guī)定的十分謹慎。第一，在構成要件上要求產品侵權人主觀上必須要“明知”，這是歸責的基礎。不可否認，這無疑增加了懲罰性賠償適用的難度。與《食品安全法》第148條第2款相比，不僅要求生產者“明知”，而且銷售者也要求“明知”。第二，《侵權責任法》規(guī)定要求食品侵權損害結果必須是造成受害人嚴重的人身傷害，財產損害不適用懲罰性賠償。同樣的，損害存在和損害大小的證明也存在著很大的困難。第三，規(guī)則中使用“相應的懲罰性賠償”的措辭，增加了懲罰性賠償適用的彈性，減輕了規(guī)則適用的剛性，也削弱了其威懾力。因為規(guī)則設計本身存在的上述問題，《侵權責任法》第47條難以發(fā)揮打擊和懲治食品領域多發(fā)的侵權行為，也很難發(fā)揮對違法行為的預防和阻遏作用。不可忽視的是，2013年立法機關對《中華人民共和國消費者權益保護法》進行來了修訂，其中的懲罰性賠償責任沒有修改。該法第55條第2款規(guī)定：“經營者明知商品或者服務存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人有權要求經營者依照本法第四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有權要求所受損失二倍以下的懲罰性賠償。”不過該法除了明確了《侵權責任法》第47條“相應的”為2倍以下，并無其他突破。

1.1.3 《審理食品糾紛司法解釋》 由于食品侵權成立困難常常使得懲罰性賠償條款束之高閣，因此最高人民法院于2014年3月頒布《最高人民法院關于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《審理食品糾紛司法解釋》)，以減緩消費者在維護自身權益受到損害時的證明責任。《審理食品糾紛司法解釋》第5條規(guī)定：“消費者舉證證明因食用食品或者使用藥品受到損害，初步證明損害與食用食品或者使用藥品存在因果關系，并請求食品、藥品的生產者、銷售者承擔侵權責任的，人民法院應予支持，但食品、藥品的生產者、銷售者能證明損害不是因產品不符合質量標準造成的除外。”第6條規(guī)定：“食品的生產者與銷售者應當對于食品符合質量標準承擔舉證責任。”筆者認為，這些規(guī)定有其積極意義，但該解釋依然將賠償請求權人限定為食品消費者。

《審理食品糾紛司法解釋》第15條規(guī)定：“生產不符合安全標準的食品或者銷售明知是不符合安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，向生產者、銷售者主張支付價款十倍賠償金或者依照法律規(guī)定的其他賠償標準要求賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С帧！庇袑W者對該條給予很高評價，認為其“改變了《侵權責任法》第47條和《食品安全法》第96條第2款的適用條件”。第15條前半段與《食品安全法》第96條第2款并無二致，重要的區(qū)別是在“依照法律規(guī)定的其他賠償標準要求賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С帧边@一規(guī)定上。因此，無論生產者是否“明知”，消費者都可以選擇《侵權責任法》第47條的賠償標準[2]。這一賠償標準根據(jù)新修訂的《消費者權益保護法》第55條第2款規(guī)定，應當是實際損失2倍以下。然而，其中存在的問題也比較突出：第一，從立法層級的角度考慮，最高人民法院出臺的司法解釋位階較低，其根本無權改變《侵權責任法》相關條款的規(guī)定。第二，《審理食品糾紛司法解釋》第15條并不能得出《侵權責任法》第47條懲罰性賠償責任構成要件的改變，司法解釋這里只是給出了一個法條競合時的選擇。如果依據(jù)第47條賠償標準賠償，可能依然要符合第47條的構成要件。因此，《審理食品糾紛司法解釋》并不能解決相關法律規(guī)定的之間協(xié)調與矛盾之處。之所以如此，是因為《食品安全法》第148條和《侵權責任法》第47條二者之間關系不僅僅是特別法和一般法的關系，還存在著體系上的不協(xié)調。表面上看，特別法應當優(yōu)先于一般法，但是，在實際操作中卻并非如此。“特別法優(yōu)先于一般法有一個前提是，對于同一個問題一般法和特別法都有規(guī)定的情況下，優(yōu)先適用特別法”[3]。然而，《食品安全法》第148條就食品損害的懲罰性賠償，并沒有完全涵蓋，非消費者因食用不安全食品受到損害就不能依據(jù)第148條第2款請求損害賠償。此時，只能適用《侵權責任法》第47條。

1.2 解決上述問題的路徑

不容置疑，我國目前的食品安全相關法律中有關懲罰性賠償?shù)姆珊退痉ń忉屢?guī)定，對食品安全的改善有十分積極的作用。但是，有關食品侵權懲罰性賠償規(guī)則中存在的問題也不容忽視。若欲達到規(guī)范食品生產者和經營者的行為，減少食品領域違法行為的發(fā)生，從懲罰性賠償規(guī)則構建的角度，還要做到以下幾個方面：一是協(xié)調相關的法律規(guī)定，簡化構成要件。二是增強受害者一方對抗侵權人的能力。三是加大懲罰性賠償?shù)膽土P力度。但是做到以上幾點我們仍然還要做很多功課，因為在我國既有理論研究水平不夠的問題，也有現(xiàn)實實踐方面的問題。

2 食品侵權懲罰性賠償規(guī)則存在的問題原因分析

2.1 兩大法系對懲罰性賠償制度適用都有質疑

在古代法上，懲罰性賠償大行其道。然而，人類進入近代史之后，作為文明標志之一，便是禁止私罰，只允許國家對個人進行處罰。這樣，懲罰性賠償便變得式微。近代法懲罰性賠償最早得到適用是在英國1763年Huckle v.Money案[4]。美國法則于1784年的Genay v.Norris 案最早確立了這一制度[5]。自此，在英美國家，懲罰性賠償多在精神損害賠償、產品責任、環(huán)境侵權等領域內得到廣泛適用，但爭議也從未停止。有觀點認為懲罰性賠償強調懲罰性簡直離經叛道[6]。在1873年Fay v.Parker案中，法官尖銳指出懲罰性賠償“這個想法是錯誤的，是一個畸道邪說，就如一個丑陋的惡性腫瘤正侵蝕著美麗的法律肌體”[6]。大陸法系國家對此也有不同認識。學者反對理由主要如下：

2.1.1 私人無權處罰 反對懲罰性賠償制度首要理由是認為其混淆了公法和私法。近代法以來，隨著法律文明的進步，民刑分離成為趨勢，民事責任重補償，而刑法則重懲罰[7]。克雷斯蒂安·馮·巴爾指出，大陸法上的“私法上的懲罰是不可接受的，因為民事責任不具有懲罰功能”[8]。國內學者認為，在私法中引入懲罰性賠償制度，將本屬于公法領域的懲罰手段不適當?shù)匾?guī)定到作為私法的侵權法領域，最終損傷到民法的基本功能并且不利于對于私權的保護[9]。

2.1.2 違反補償原則 懲罰性不見容于大陸法系侵權法，其根本的原因是其違反補償原則。大陸法傳統(tǒng)民法觀點堅持侵權法只有補償功能。如果有阻遏等其他功能，那也是補償功能衍生出來的。美國學者A·米切爾·波林斯基和史蒂文·謝威爾通過經濟分析后指出，補償受害人實際損失不應少但也不應當多。如果賠償超出損害，就有可能會使得理性的行為人克制其活動，即使利益超出所引起的損害也是如此。

2.2 基于現(xiàn)實社會實踐角度的考察

法律制度的設計本質上是對各方當事人利益的平衡，這在懲罰性賠償規(guī)則設計上也不例外。懲罰性賠償規(guī)則的設計很多時候是因為食品消費者和使用者利益無法有效保護的情況下所作出的無奈選擇。所以，懲罰性賠償制度的引介不僅僅是一個法律文化問題或者說是法律移植問題，而更多的是我國在目前的情況下所作出的利益衡量。其包含的利益關系既有微觀層面的食品生產者和經營者與食品消費者和使用者之間的利益關系，也包括上述主體與國家監(jiān)管層面的利益關系。有觀點認為，在我國現(xiàn)有的經濟發(fā)展條件下，應該扶植企業(yè)發(fā)展，推動社會經濟發(fā)展。而引入懲罰性賠償制度，可能會損害企業(yè)利益，甚至讓一個企業(yè)倒閉，因此即便引入懲罰性賠償制度，也應該適可而止，不能像英美國家那樣嚴厲[10]。筆者認為，上述觀點雖說有一些道理，但值得商榷。食品安全是所有產品安全中最重要的一類，它直接關系人的生命健康，與企業(yè)發(fā)展利益不可同日而語。它不僅僅是個人利益保護的要求，而且也是公共利益保護的必然要求。從國外食品安全法律規(guī)制的經驗來看，多數(shù)都將其上升到國家安全的高度，這值得我們研究和借鑒。

2.3 食品侵權引入懲罰性賠償規(guī)則的正當性分析

2.3.1 阻遏違法是引入懲罰性賠償制度的根本原因 筆者認為，阻遏違法是我國在食品侵權乃至產品責任引入懲罰性賠償?shù)母纠碛伞Ｗ瓒艄δ艿脑恚褪峭ㄟ^懲罰或賠償來加大侵權者的違法成本，使侵權者不敢再以侵權這種方式從事違法交易[6]。A·米切爾·波林斯基和史蒂文·謝威爾認為，致害人避免侵權的動機往往是不足的，有必要提高致害人的損害賠償金，以避免致害人可能逃脫可能的損害賠償[11]。在Kemezy v.Peters案中，波斯納法官明確表示，“在自愿交易成本很低而受到侵犯的案件中，有必要適用懲罰性賠償以保證人們通過市場進行交易”[12]。從歷史實踐考察，懲罰性賠償規(guī)則能夠促使違法行為人考慮其要付出的代價，從而自覺約束自己的行為。也正是因為在我國很多不法行為違法成本太低，導致一些違法行為十分猖獗。

2.3.2 懲罰是達到阻遏違法行為目的之手段 必須指出的是，懲罰并不是懲罰性賠償?shù)哪康摹１M管生產和銷售不安全食品的生產者毋庸置疑是值得懲罰，但懲罰通常并不能私人和私法作出。不過，盡管不能作為目的，但如果能夠達到阻遏違法的效果，那么將懲罰作為效果也是可以接受的。我們應當摒棄公法、私法涇渭分明的陳舊觀念。事實上，食品侵權懲罰性賠償制度通過懲罰不法行為人所形成的威懾和警示作用，抑制了試圖一身試法的人或正在實施違法行為之人再作出相同或者類似侵權行為，并進而產生對整個社會的抑制效果。

3 我國食品侵權懲罰性賠償制度設計缺陷分析

3.1 懲罰性賠償規(guī)則設計相對原則

《食品安全法》盡管對懲罰性賠償作出了規(guī)定，規(guī)定了違法行為的主體和違法行為，規(guī)定了違法者的法律責任，規(guī)定了懲罰性賠償適用的例外情況，但是仍然顯得單薄，操作起來存在困難。一般來說，從規(guī)范的完整性要求考慮，首先，要明確懲罰性賠償責任在食品領域中的適用范圍，其違法行為是否適用懲罰性賠償。其次，要明確規(guī)定食品侵權懲罰性賠償?shù)闹饕獌热荨念愋突慕嵌葋砜矗称奉I域的侵權責任形態(tài)具有多樣性特點，如因為食品本身存在隱患可能造成人身傷害，也可以造成財產損害，對此應該由明確的規(guī)范指引。另外，在責任競合情形，如何適用懲罰性賠償，也不無疑問，因為一旦發(fā)生刑事責任情形，根據(jù)刑法的相關規(guī)定，對生產者、經營者處以高額罰金，可能會影響到責任人的賠償能力，從而對民事責任方面的懲罰性賠償金額造成影響。

3.2 賠償數(shù)額標準確定的缺乏科學性

懲罰性賠償金的確定一直以來都是備受爭議的問題，這有很多原因。一是我國對懲罰性賠償制度的引入一直比較警惕。二是在引入懲罰性賠償制度之始都沒有妥善解決數(shù)額確定標準這一難題。如前所述，懲罰性賠償制度在英美法系國家如美國、英國、澳大利亞等都得到了承認并在實踐中運用，但是在大多數(shù)大陸法系國家侵權責任法仍然遵循“填平原則”，將民商事?lián)p害的損失賠償數(shù)額限定在一定的范圍之內。我國也一直以來都堅持這種立場[13]。但是鑒于在消費者保護領域我國一直沒有實質進展，1993年我國率先在消費者權益保護法領域引入了懲罰性賠償制度，規(guī)定經營者在經營中對提供的商品、服務存在欺詐的，消費者可要求經營者對其購買商品價款或接受服務費用的一倍進行賠償，具體數(shù)額為購買商品的價款或者接受服務的費用的1倍。2009年制定的《食品安全法》也規(guī)定了懲罰性賠償，包括2013年修訂的《消費者權益保護法》。2015年修訂后的《食品安全法》采用了雙軌制來確定懲罰性賠償?shù)臄?shù)額，即以消費者購買食品所支付的價款或者接受餐飲服務所支付的費用一種確定標準，以消費者實際損失為另一確定標準。盡管科學性有所增強，但是實施起來仍然存在一些難以克服的問題。

3.3 賠償規(guī)則的單一化模式不足以應對現(xiàn)實實踐

新修訂的《食品安全法》考慮到“十倍賠償”規(guī)定的僵化缺陷，增加了以“實際受損”標準確定賠償數(shù)額的規(guī)定，但其存在的問題仍然不可忽視。首先，立法者的畢其功于一役的立法追求將現(xiàn)實中的各種情況未進行充分的考慮，這將導致條款適用的范圍十分狹窄。其次，對于條款規(guī)定歸責原則也值得推敲。因為不管過錯的程度大小，統(tǒng)一適用，很可能又會造成實際的不公平。

4 我國食品侵權懲罰性賠償制度完善建議

上述包括體系設計缺陷在內的立法問題，已經影響到食品侵權懲罰性賠償規(guī)則實際功能的發(fā)揮，因此，完善目前食品侵權懲罰性的條款很有必要。筆者認為，現(xiàn)有的食品侵權懲罰性賠償責任條款應當整合，統(tǒng)一納入《侵權責任法》之中。對于民事責任，立法應當納入民事立法之中，一是法律適用的方便，二是法律位階更高，統(tǒng)攝性更強，三是能夠避免體系之間的沖突。

筆者認為，整合后的食品侵權懲罰性賠償具體條文應當如下：“明知產品存在缺陷仍然生產、銷售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。但是，本條第二款以下和法律另有規(guī)定的除外。生產不符合食品安全標準的食品或者經營明知是不符合食品安全標準的食品，受害人除要求賠償實際損失外，還可以向生產者或者銷售者要求支付價款十倍或者實際損失三倍以下的賠償金。賠償金最低不得低于5 000元。銷售者與生產者就懲罰性賠償責任負連帶責任。生產和銷售者應當賠償受害者律師的代理費和其他的必要性費用。但該費用不得高于實際損失的50%，但最低不得低于5 000元。”

就修訂的條款，說明如下：

第一，修訂的條款性質上是侵權責任條款。此與《食品安全法》第148條第2款的違約條款性質不同。修改后，《食品安全法》第148條第2款可以繼續(xù)有效。不過，由于省去侵權責任構成要件中的生產商“明知”要件，實際上這里的侵權責任構成要件與第148條第2款的違約責任構成要件已經沒有實質區(qū)別。第二，與《侵權責任法》第47條第1款和《食品安全法》第148條第2款相比，這里的食品侵權懲罰性賠償責任構成要件大大減化了。這里不要求以生產者明知為要件，也不要求必須是消費者。不要求明知，原因一是明知很難證明。二是在民法中，故意與過失的區(qū)別并不大。三是食品侵權應當區(qū)別于一般的產品責任，其涉及到較高的注意義務，法律理當對生產者提出更高的注意義務要求。第三，提高了懲罰性賠償?shù)姆取＝涷灥乜矗?993年《消費者權益保護法》中的懲罰性賠償剛一出臺，社會一度出現(xiàn)了很多職業(yè)打假人，這一現(xiàn)象到今天都還大量存在。在食品領域，近些年也有一些職業(yè)打假的案例。但是因為食品價格固有的低價特點，因此懲罰性賠償對生產者或者經營者來說還是“不疼不癢”，該制度并未起到阻遏食品侵權行為的作用。所以有必要提高懲罰性賠償?shù)姆取膰饬⒎ń涷瀬砜矗罅堪咐硷@示了不可預見的“天價”賠償，這也值得我們進一步研究。第四，增加了食品經營者的連帶賠償責任。許多人同情經營者，往往認為經營者并不是始作俑者。筆者認為這種看法是值得商榷的。盡管不安全食品并不是生產制造的，但經營者卻是使其能夠流通、傳播的經營主體。因此，經營者理應當對此負責。第五，增加了訴訟代理費用請求權。從國際上看，這也是多數(shù)采納懲罰性賠償國家一致的做法，我們不妨拿來為用。

5 結論

懲罰性賠償起源于英美法系，雖然于我國來說是舶來品，但是從我國采納懲罰性賠償制度的領域來看，已經取得了比較好的法律規(guī)制效果。我國食品安全問題十分嚴峻，無論是從受害人的救濟還是社會治理方面來說，都有必要完善和發(fā)揮懲罰性賠償規(guī)則的積極作用以實現(xiàn)食品安全領域的“大治”和“善治”。我國目前有關食品侵權之懲罰性賠償制度是對受害人、生產商、銷售商等各方主體之間利益沖突妥協(xié)的產物，考慮了很多不該考慮的因素，對于改善食品安全問題缺乏必要的力度。應當加大生產商和銷售商的責任，同時增強受害人的維權能力。◇

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(責任編輯 李婷婷)

Coordination of Punitive Damage Rules in Systematic Context of Food Infringement

ZHOU Hang

(International Law College，China University of Political Science and Law，Beijing 100088，China)

RevisingFoodSafetyLaw2009 has improved the punitive damages in the context of food infringement in 2015，however，there still exists relevant deficiencies that will be indicated as follows.Firstly，the article 148 is not sensible or scientific to achieve its legislative intent.Secondly，enhancing the internal unity and coordination between the article 148 and other rules is necessary.Thirdly，its application and other restrictions in specific-area damages the rule functions.Thus，the suggested recommendations of designing food punitive damages clause including considering the legislative functions in the context of Food Law，maximizing the integrity，heightening its unity and coordination within the litigation，and strengthening the practical maneuverability.Only then，the punitive damage rules can attaint its established functions，adjust the social relations and restrict the risky trends of food infringements.

food infringement；punitive damage；function；system coordination

周航(1991— )，男，博士研究生，研究方向：國際法學。