大數(shù)據(jù)中個人信息的法律保護(hù)

李增輝

湖北大學(xué)，湖北 武漢 430062

大數(shù)據(jù)中個人信息的法律保護(hù)

李增輝

湖北大學(xué)，湖北 武漢 430062

現(xiàn)有法律對于個人信息的保護(hù)主要是站在用戶角度，對個人信息進(jìn)行具體人格權(quán)的絕對保護(hù)，并允許網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者通過協(xié)議的方式獲得用戶的個人信息使用授權(quán)。但是，隨著大數(shù)據(jù)經(jīng)濟的快速發(fā)展，這種基于債權(quán)所獲得數(shù)據(jù)保護(hù)給大數(shù)據(jù)中數(shù)據(jù)的交易和經(jīng)營造成了困頓，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的數(shù)據(jù)經(jīng)營無法得到法律保障。本文通過賦予個人信息以具體人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)對用戶進(jìn)行雙重保護(hù)，賦予數(shù)據(jù)數(shù)以據(jù)資產(chǎn)權(quán)對數(shù)據(jù)經(jīng)營者的數(shù)據(jù)經(jīng)營行為進(jìn)行保護(hù)，這種制度安排能實現(xiàn)對個人信息的合理保護(hù)，也能是數(shù)據(jù)經(jīng)營得到合理發(fā)展。

大數(shù)據(jù)；個人信息；人格權(quán)；數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)；數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)

一、現(xiàn)有法律對個人信息的保護(hù)

大數(shù)據(jù)信息已成為經(jīng)濟發(fā)展的巨大引擎，各行各業(yè)都在進(jìn)行數(shù)據(jù)經(jīng)濟化，你擁有數(shù)據(jù)信息越多，數(shù)據(jù)分析能力越強，你可能得到的投資回報就越大。其中個人信息已成為大數(shù)據(jù)的重要數(shù)據(jù)來源，大數(shù)據(jù)帶來的數(shù)據(jù)經(jīng)濟發(fā)展的同時，也給社會提出了一個新的時代任務(wù)——如何順應(yīng)這種時代變革及時進(jìn)行法律制度變革。

在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的早期，個人信息問題并不是以今天這樣具有復(fù)雜的經(jīng)濟利益關(guān)系來呈現(xiàn)的。一開始，人們對于網(wǎng)絡(luò)個人信息問題的關(guān)注點不是其具有的經(jīng)濟價值，而是其作為網(wǎng)絡(luò)活動內(nèi)容所具有的社會公共意義或者某種個體關(guān)切的意義。

后來隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的快速發(fā)展，尤其是“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的到來，網(wǎng)絡(luò)所呈現(xiàn)的私法問題更加突顯了，但首先呈現(xiàn)在人們面前的是卻是個人信息保護(hù)的單邊問題：人們越來越依賴和利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行工作、生活以及學(xué)習(xí)，在網(wǎng)絡(luò)上處處留下個人的上網(wǎng)痕跡、購物記錄甚至個人的私密信息等，這些個人信息都被網(wǎng)絡(luò)及電子設(shè)備悄無聲息的記錄了下來。因此網(wǎng)絡(luò)用戶不免擔(dān)心，網(wǎng)絡(luò)在給人們生活到來便利的同時，這些被記錄的個人信息該如何處理？

在這種情況下，為了強化對個人信保護(hù)和網(wǎng)絡(luò)安全，我國加快了立法和修法進(jìn)程。我國于2009年通過了《刑法修正案(七)》，其中第7條規(guī)定的侵犯個人信息罪。并于同年通過了《侵權(quán)責(zé)任法》，其第36條關(guān)于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的規(guī)定，即“避風(fēng)港”規(guī)則。全國人大常委會于2012年通過的《關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》是個人信息保護(hù)領(lǐng)域的一項重要立法，該決定第1條規(guī)定：“1.國家保護(hù)能夠識別公民個人身份和涉及公民個人隱私的電子信息。2.任何組織和個人不得竊取或者以其他非法方式獲取公民個人電子信息，不得出售或者非法向他人提供公民個人電子信息。”該《決定》實際上是將個人信息作為一種絕對權(quán)進(jìn)行保護(hù)，賦予了網(wǎng)絡(luò)用戶對自己的個人信息一種類似具體人格權(quán)的地位。但這些規(guī)定都沒有賦予網(wǎng)絡(luò)用戶對個人信息的自決權(quán)能，即允許他人使用自己的個人信息。但在實踐中，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者為了實現(xiàn)對個人信息的收集、加工和利用成為可能，往往是通過和用戶簽訂用戶協(xié)議的方式來獲得用戶的授權(quán)。2013年工信部頒布的《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)規(guī)定》就對這以做法予以的認(rèn)可。2016年12月出臺的《網(wǎng)絡(luò)安全法》限于立法特殊定位，第四章對用戶個人信息從安全保障的特殊角度做出了一些基本規(guī)定，但對于個人信息的法律地位及相關(guān)利益關(guān)系本身卻未涉及。

二、個人信息保護(hù)的不足

縱觀我國當(dāng)前的眾多立法，在公法上主要立足信息社會構(gòu)建和網(wǎng)絡(luò)信息安全防控這兩個方面，私法上則主要站在用戶焦慮的角度，基于個人信息的人格權(quán)保護(hù)思維，對信息活動進(jìn)行相關(guān)約束或規(guī)范，綜合表現(xiàn)為一套嚴(yán)格的人格權(quán)保護(hù)以及相應(yīng)嚴(yán)格的信息活動行為規(guī)范，嚴(yán)格規(guī)制對個人信息的制造、收集、控制和傳播等活動。關(guān)于個人信息和數(shù)據(jù)資產(chǎn)利益關(guān)系的處理，主要是從用戶角度出發(fā)，將個人信息簡單通過確立一種獨立人格權(quán)來加以保護(hù)，然后在此基礎(chǔ)上變通賦予自決功能等特殊效力，允許數(shù)據(jù)活動關(guān)系人通過用戶協(xié)議(個人信息授權(quán)合同)方式建立數(shù)據(jù)收集、利用的債的關(guān)系，有時還輔之以某些管理規(guī)范。

但是，這些方式都無法合理適應(yīng)當(dāng)前數(shù)據(jù)利益關(guān)系調(diào)整的復(fù)雜需求。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者為了實現(xiàn)對用戶的精準(zhǔn)服務(wù)以及對未來商業(yè)的預(yù)測，需要大量收集用戶的個人信息，對大量個人信息進(jìn)行數(shù)據(jù)化分析。同時，網(wǎng)絡(luò)協(xié)同使得網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者間相互使用或者交易用戶的個人信息成為必然。現(xiàn)有個人信息的保護(hù)的處理模式是“獨立人格權(quán)+用戶協(xié)議”，這種個人信息的單邊保護(hù)模式，雖然能夠很好的消除用戶對個人信息的安全焦慮，實現(xiàn)對個人信息的絕對保護(hù)，但這種保護(hù)模式下網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者對其收集和利用的個人信息僅獲得一種債權(quán)保護(hù)，其僅僅具有使用權(quán)而沒有處分權(quán)。實踐中個人的肖像權(quán)保護(hù)亦是如此，個人通過協(xié)議授權(quán)予商家，允許商家在一定范圍內(nèi)對個人的肖像進(jìn)行使用，此時商家獲得了肖像的使用權(quán)，一種債權(quán)保護(hù)。這就給大數(shù)據(jù)中數(shù)據(jù)的交易和經(jīng)營造成了困頓，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的數(shù)據(jù)經(jīng)營無法得到法律保障，甚至可能構(gòu)成犯罪。其結(jié)果是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者無法利用大數(shù)據(jù)發(fā)揮其創(chuàng)造性，大數(shù)據(jù)經(jīng)濟無法得到有力的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)用戶也將失去網(wǎng)絡(luò)所帶來的便利。

如何從法律上設(shè)計或處理好用戶和經(jīng)營者之間的這種利益關(guān)系，既能使個人信息得到合理保護(hù)，也能給大數(shù)據(jù)的經(jīng)營和發(fā)展提供合法的依據(jù)和激勵機制。于是，為了順應(yīng)時代的發(fā)展需要，要求理論上盡快提出與數(shù)據(jù)活動尤其是數(shù)據(jù)經(jīng)濟發(fā)展需要相符的新方案，以便在保護(hù)用戶隱私或者個人信息的同時，能夠合理促進(jìn)數(shù)據(jù)活動的開展。

三、新型數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)的構(gòu)建

大數(shù)據(jù)經(jīng)濟逐漸體現(xiàn)為一種圍繞數(shù)據(jù)經(jīng)營和利用而展開的復(fù)雜關(guān)系，數(shù)據(jù)經(jīng)營者和用戶屬于數(shù)據(jù)活動中利益密切的雙方，其中數(shù)據(jù)從業(yè)者處于重心地位，數(shù)據(jù)經(jīng)營者對數(shù)據(jù)開展大規(guī)模收集、處理、加工、利用乃至交易活動，最終實現(xiàn)數(shù)據(jù)財產(chǎn)化利益的效果。具體而言：

用戶既為個人信息原初主體，也是數(shù)據(jù)經(jīng)濟的初始數(shù)據(jù)的供給主體，其自身或者基于網(wǎng)絡(luò)活動產(chǎn)生初始數(shù)據(jù)，由此成為初始數(shù)據(jù)的實際生發(fā)者，并可以因為授權(quán)原因而成為該初始數(shù)據(jù)的供給者或輸出者；另一方是數(shù)據(jù)經(jīng)營者，包括專門的數(shù)據(jù)商以及其他依法從事數(shù)據(jù)活動(數(shù)據(jù)活動是對數(shù)據(jù)進(jìn)行收集、控制或處理的總稱)的主體，它們以數(shù)據(jù)活動為業(yè)，首先通過和用戶達(dá)成個人信息的交易合意，取得用戶的初始數(shù)據(jù)即個人信息，成為被授權(quán)人或受供給者，繼而通過對數(shù)據(jù)進(jìn)行收集、集合、加工、應(yīng)用和交易，成為數(shù)據(jù)進(jìn)一步實際控制權(quán)利人，可以對數(shù)據(jù)進(jìn)行占有、使用、處分和收益。

數(shù)據(jù)新型財產(chǎn)權(quán)從體系上說，應(yīng)該在區(qū)分個人信息和數(shù)據(jù)資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，進(jìn)行兩個階段的權(quán)利建構(gòu)：首先對于用戶，應(yīng)在個人信息或者說初始數(shù)據(jù)的層面，同時配置人格權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益；其次對于數(shù)據(jù)經(jīng)營者(企業(yè))，在數(shù)據(jù)資產(chǎn)化背景下，基于數(shù)據(jù)經(jīng)營的利益驅(qū)動機制需求，應(yīng)配置數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)。

1.用戶基于個人信息的人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)

從用戶而言，其作為初始數(shù)據(jù)的個人信息事實主體，基于數(shù)據(jù)經(jīng)濟環(huán)境的依存性，體現(xiàn)出人格化和財產(chǎn)化的雙重價值實現(xiàn)面向。所以，可以賦予其基于個人信息的人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重性權(quán)利。這一階段，有關(guān)配置基礎(chǔ)，無論是基于傳統(tǒng)的私法正義理論，還是依據(jù)現(xiàn)代的法律經(jīng)濟學(xué)方法，都應(yīng)該配置給用戶。

在這里，個人信息的人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)配置上相互分立，各自承載或?qū)崿F(xiàn)不同的功能。

其中，信息人格權(quán)近似于隱私權(quán)，又應(yīng)當(dāng)區(qū)分敏感信息和非敏感信息。這些個人信息又可分為敏感的個人信息與非敏感的個人信息。敏感的個人信息即與隱私相關(guān)的信息，但是還有一些非敏感的個人信息，尤其是在一定范圍內(nèi)公開的個人信息，人們常常主動告訴他人這些信息，如電話號碼、通訊地址等。在保護(hù)上前者嚴(yán)格于后者。

而信息財產(chǎn)權(quán)則近似于一種所有權(quán)地位的財產(chǎn)利益，用戶對其個人信息可以在財產(chǎn)意義上享有占有、使用、受益甚至處分的權(quán)能。由于用戶擁有數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)，就會迫使數(shù)據(jù)使用者主動與數(shù)據(jù)主體進(jìn)行商議，通過與用戶達(dá)成合意的方式合法的獲得用戶的個人信息，同時在協(xié)商過程中，用戶也會具有一定的議價能力繼而獲得一定的對價。數(shù)據(jù)財產(chǎn)化可以使個人信息價值主觀化，由于不同人對個人信息的態(tài)度不同，面對著這一現(xiàn)狀，數(shù)據(jù)財產(chǎn)化便能夠使得公民對其個人數(shù)據(jù)的不同“定價”得到實現(xiàn)，實現(xiàn)對個人數(shù)據(jù)實質(zhì)性的平等保護(hù)。數(shù)據(jù)財產(chǎn)化可以起到預(yù)防之效。對于個人數(shù)據(jù)的保護(hù)，應(yīng)該側(cè)重于事前預(yù)防而非事后救濟。財產(chǎn)制度的關(guān)鍵是給數(shù)據(jù)財產(chǎn)權(quán)人以控制信息的權(quán)利，其允許人們拒絕轉(zhuǎn)讓信息財產(chǎn)。只有承認(rèn)數(shù)據(jù)是一種財產(chǎn)，才會使得對數(shù)據(jù)市場的規(guī)范由事后變?yōu)槭虑埃拍茴A(yù)防大規(guī)模損害公民個人數(shù)據(jù)的現(xiàn)象的發(fā)生。

2.數(shù)據(jù)經(jīng)營者基于數(shù)據(jù)的資產(chǎn)權(quán)

從數(shù)據(jù)經(jīng)濟的整體而言，數(shù)據(jù)經(jīng)營者是處于數(shù)據(jù)經(jīng)濟的重心地位，為了數(shù)據(jù)活動具有合法性，更為了數(shù)據(jù)經(jīng)濟中的利益能夠合理分配，應(yīng)當(dāng)賦予數(shù)據(jù)經(jīng)營者數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)。數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)近于物權(quán)設(shè)計，具有絕對性和排他性，其中數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)也與工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)有一定的相似性。這些財產(chǎn)權(quán)類型之所以要予以絕對性、排他性構(gòu)建，在于通過用戶授權(quán)而獲得的債權(quán)地位不能支撐現(xiàn)代數(shù)據(jù)經(jīng)濟的內(nèi)在動力和保障需求。絕對財產(chǎn)地位的構(gòu)建，則可以使得數(shù)據(jù)經(jīng)營者獲得一種有關(guān)數(shù)據(jù)開發(fā)利益的安全性市場法權(quán)基礎(chǔ)的剌激和保障，使得數(shù)據(jù)經(jīng)濟得以置身于一種高效穩(wěn)定的財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)性的驅(qū)動力和交易安全的保障之中。

數(shù)據(jù)經(jīng)營者據(jù)此權(quán)利，對自己的數(shù)據(jù)活動所形成的數(shù)據(jù)集合或其他產(chǎn)品(數(shù)據(jù)庫、數(shù)據(jù)報告、數(shù)據(jù)平臺等)，可以占有、使用、收益和處分。數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)不僅能夠促進(jìn)數(shù)據(jù)交易的進(jìn)行，也能鼓勵數(shù)據(jù)創(chuàng)新，因為這種絕對化的數(shù)據(jù)資產(chǎn)保護(hù)，可以使數(shù)據(jù)經(jīng)營者通過有價值的勞動獲得數(shù)據(jù)產(chǎn)品的絕對權(quán)，并進(jìn)而獲得其財產(chǎn)利益。

數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)的客體，不是物權(quán)法上一般意義的有體物，而是作為無形物的信息或數(shù)據(jù)，嚴(yán)格說從法律形態(tài)上獨立于個人信息的原初形態(tài)，是具有特定功能或者利用價值的數(shù)據(jù)集合或者數(shù)據(jù)產(chǎn)品。而且，數(shù)據(jù)具有很強的時效性，所以數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)客體從其經(jīng)營的特點，在本質(zhì)構(gòu)成上往往只能相對確定而具有浮動性，隨著時間發(fā)展可以不斷變化，而且往往只有不斷變化升級才能維持或提升價值。數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)基于客體的特點可以多層次化，對于他人數(shù)據(jù)產(chǎn)品的合法整理和加工，達(dá)到一定的價值創(chuàng)造程度，便可以形成新的數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)的客體而獲得獨立性。

數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)建立在整理加工基礎(chǔ)上，在性質(zhì)上比較接近物權(quán)，但是其以一定的價值添附創(chuàng)造為基礎(chǔ)，又與工業(yè)產(chǎn)權(quán)有相似性。所以，數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)是具有一定壟斷性的權(quán)利，在權(quán)利設(shè)計和保護(hù)上，應(yīng)當(dāng)引入工業(yè)產(chǎn)權(quán)的某些規(guī)則，特別是基于鼓勵數(shù)據(jù)流通、數(shù)據(jù)公共使用和數(shù)據(jù)再創(chuàng)造的需要，應(yīng)當(dāng)對其在必要時在一定條件下確立強制流通、強制使用和允許他人再創(chuàng)造的規(guī)則。

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D923

A

2095-4379-(2017)30-0080-02

李增輝(1989-)，男，漢族，湖北大學(xué)，碩士研究生，研究方向：民商法學(xué)。