《民法總則》制定與我國監(jiān)護制度的完善

韓 琳

四川建筑職業(yè)技術學院，四川 成都 610000

《民法總則》制定與我國監(jiān)護制度的完善

韓 琳

四川建筑職業(yè)技術學院，四川 成都 610000

《民法通則》作為我國先行的監(jiān)護制度，存在理念創(chuàng)新不足、未建立完善的監(jiān)護監(jiān)督機制、對監(jiān)護人范圍限定不足等問題，因此《民法總則》在立法上除了延續(xù)通則的架構和模式，也在適度解釋監(jiān)護制度、強化政府部門監(jiān)督作用、擴大監(jiān)護范圍等幾個方面進行了優(yōu)化和完善。

《民法總則》；監(jiān)管制度；問題；完善

一、我國監(jiān)護制度立法體系的現(xiàn)狀與簡要分析

監(jiān)護是指針對民法上所規(guī)定的對完全或部分喪失民事行為能力的成年人及未成年人的人身、財產(chǎn)及相關合法權益進行監(jiān)督、保護的一種法律制度。針對我國目前的經(jīng)濟發(fā)展與實際國情，《民法通則》以及相關的法律法規(guī)已經(jīng)無法適應當前的實踐需要，急需理念和行動上的創(chuàng)新與改革。

二、監(jiān)護制度草案存在的不足

我國現(xiàn)行監(jiān)護制度雖然已經(jīng)實施了約三十年，但仍然存在的一些理念陳舊、操作性不強等缺陷，以下具體分析《民法通則》的不足之處：

(一)理念創(chuàng)新不足

西方發(fā)達國家從上個世紀60年代末開始，對監(jiān)管制度就開始進行一系列理念納新。在未成年人監(jiān)護層面，西方國家將國家認定為未成年人的最高監(jiān)護人并依據(jù)兒童的最高利益原則設計相關法律制度。在成年人監(jiān)護問題上，更是在制度中采納并體現(xiàn)“維持(殘障者)生活正常化”以及“尊重(殘障者)自我決定權”理念。在我國的分析草案監(jiān)護制度中，雖然已經(jīng)較先行的監(jiān)管制度有所突破，但區(qū)別于西方國家的是仍未將國家應承擔的最高監(jiān)護責任以及維持殘障人士的生活正常化、尊重其自我決策權等內(nèi)容作為創(chuàng)新理念融入制度的整體設計之中。

(二)尚未建立完善的監(jiān)護監(jiān)督機制

國家目前在監(jiān)護監(jiān)督方面存在制度缺失。具體表現(xiàn)在，首先對監(jiān)護人所在居住地的居民委員會、村民委員會是否有監(jiān)督權缺乏科學性、合理性的法律解釋；其次國家沒有明確規(guī)定監(jiān)督權授予到哪個行政執(zhí)法部門上；最后國家往往令監(jiān)管流于形式，因為沒有規(guī)定意定監(jiān)護監(jiān)督制度。

(三)對被監(jiān)護人的范圍規(guī)定不足

《民法通則》沒有充分考慮成年智力障礙者、精神障礙者的監(jiān)護需求，其中規(guī)定的被監(jiān)護人僅有精神病患者和未成年人。但就我國國情來看，大部分成年的智力障礙者、精神病患者是由其父母監(jiān)管，在父母失去監(jiān)護能力或離世時候，這些被監(jiān)護人如何妥善安置、如何保障其合法權益是尚未解決的難題。綜合來看，在現(xiàn)行的法律框架下，一部分實際上沒有民事行為能力的個體，被判定其具備了民事行為能力，因而無法得到合法的保護。

(四)監(jiān)護種類不全面

目前我國監(jiān)管種類有三種，分別為法定監(jiān)護、指定監(jiān)護和意定監(jiān)護，具體的監(jiān)管內(nèi)容過于簡單，不適應我國目前國情需要。首先，在18至60周歲之間的精神障礙者或植物人患者無法尋求意定監(jiān)護，這是立法上的空白缺失。其次，現(xiàn)行的法律沒有對遺囑監(jiān)護是否具備意定監(jiān)護的性質(zhì)進行明確規(guī)定，最后，法律沒有對監(jiān)護權委托進行清晰界定。

(五)缺乏監(jiān)護人的財產(chǎn)、報酬等清算制度

第一，我國目前的監(jiān)護制度沒有明文規(guī)定在監(jiān)護人正常履行監(jiān)護職責的前提下，可以向被監(jiān)護人請求適當?shù)膱蟪甑臋嗬诙诒O(jiān)護終止時，監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間理應進行財產(chǎn)清算，以防止監(jiān)護人私吞被監(jiān)護人的合法財產(chǎn)與權益。

三、監(jiān)護制度的完善

(一)堅持監(jiān)管制度解釋適度原則

《民法總則》明確強調(diào)了堅持“被監(jiān)護人利益最大化”原則，特別突出應當尊重被監(jiān)護人的意愿。因此，相比于《民法通則》新立法強調(diào)對被監(jiān)護人人格與權利的尊重，重視被監(jiān)護人對自己事物處理的意愿，尤其在對成年人的監(jiān)護上，同時結合“消極防御”與“積極輔助”兩大方面，將“實現(xiàn)被監(jiān)護人的最大化利益”作為監(jiān)管制度的第一原則。

(二)強化了政府部門或機構的監(jiān)督職能

《民法總則》與《民法通則》比較起來，前者在監(jiān)護的每一個關鍵環(huán)節(jié)中均強化了政府相關部門的的監(jiān)督職能，政府部門不僅全程參與而且會承擔兜底責任。舉例來說，在被監(jiān)護人沒有找到相關具有監(jiān)護資格的監(jiān)護人的條件下，法律規(guī)定由政府部門來擔任最高監(jiān)護人，并且居委會等必須行使監(jiān)督職責。此外，當被監(jiān)護人的合法權益被監(jiān)護人侵害，依照法律法規(guī)法院可撤銷監(jiān)護人資格。

(三)擴大監(jiān)管制度的適用范圍

與《民法通則》相比，《民法總則》根據(jù)當前的社會現(xiàn)狀擴大了監(jiān)護制度所保護的對象范圍。《民法總則》規(guī)定，不論是否為精神病人，成年人在缺乏民事行為能力時，該成年人均可以依據(jù)法律法規(guī)或書面協(xié)商的方式確定自己的監(jiān)護人，另外，“由于社會生活復雜，如果被監(jiān)護人當初信賴的監(jiān)護者在經(jīng)過一段時間后被認定不可信賴，在被監(jiān)護人智力正常情況下，有權撤銷書面協(xié)議，另選監(jiān)護人。[1]而且更進一步，如果成年人擔心自己在未來的一段時間內(nèi)可能會失去民事行為能力，也可以提前選定監(jiān)護人，做風險規(guī)避。

(四)完善監(jiān)管種類

建立三位一體的監(jiān)管體系，首先，在未成年人父母雙亡時，為未成年人重新指定監(jiān)護人，其次，針對喪失民事行為能力的老年人或精神病人建立完善的監(jiān)護制度，最后，對全部喪失或部分喪失民事行為能力的植物人、心理障礙者制定照管制度。

(五)建立完善的監(jiān)護制度

完善的監(jiān)護制度包括：第一對監(jiān)護人的資格及職責的認定；第二如被監(jiān)護人合法權益受到侵害，對監(jiān)護人的報酬進行追討，進行損害賠償；第三規(guī)定監(jiān)護財產(chǎn)的清算及移交規(guī)則。

[1]梁慧星.<中華人民共和國民法總則(草案)>：解讀、評論和修改建議[J].華東政法大學學報，2016，19(5)：5-24.

D923

A

2095-4379-(2017)30-0203-01

韓琳(1986-)，男，漢族，四川成都人，本科，四川建筑職業(yè)技術學院，助教，研究方向：民法。