李斯特犯罪征表說的簡要梳理與思考

李 翔

湘潭大學法學院，湖南 湘潭 411105

李斯特犯罪征表說的簡要梳理與思考

李 翔*

湘潭大學法學院，湖南 湘潭 411105

犯罪征表說不代表主觀定罪，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的思想認定犯罪是犯罪征表說的應有之意。

犯罪征表說；刑罰；正義

一、犯罪征表說

李斯特認為兩個因素導致了犯罪的產生：一是個人因素，另一個是社會因素。這里的個人因素主要是指性格方面的因素，但也還包括了環(huán)境對其個性的塑造過程。李斯特認為，犯罪現(xiàn)象是社會產生了問題，理應屬于社會現(xiàn)象的一種，因而，社會因素才是真正引起犯罪的原因。

李斯特認為在預防和消除犯罪方面，社會政策是可以替代刑事政策的。但單就刑罰來說，李斯特認為單純的報應僅僅是符合樸素的正義觀而已，具有法益保護意識的懲罰才是刑罰，同態(tài)復仇都不能被認定為刑罰。國家和法律將某一行為規(guī)定為犯罪，意味著在某一區(qū)域內的某一特定環(huán)境中，“法律刑罰”誕生，但由于刑罰被法律所規(guī)定，因而也被法律所限制，而且，刑罰必定是成為一種觀念化的存在，具有了目的性，即為保護法益而存在。

李斯特提倡的是目的刑論認為，刑罰本身是沒有任何意義的，預防犯罪才是刑罰的價值。只要是預防犯罪所必須的，刑罰就是正當?shù)摹５艺J為刑罰也是有自身的意義和價值的，在我看來，正義是法最基本的價值，也是刑罰最基本的價值依據(jù)。刑罰是對犯罪的報應，是針對惡行的一種惡報。最樸素的正義觀念就意味著對惡的行為處以惡報，正義在于對違法行為進行處罰。

主觀主義刑法理論認為，刑事責任的基礎是犯罪人的危險性格即反復實施犯罪行為的危險性，處罰犯罪人是因為他是“危險的”。主觀主義重視的是行為人，認為行為只具有征表犯罪人危險性格的意義，所以又被稱為征表主義。主觀主義認為，行為不單單是客觀的行為，行為不僅僅具有外在表現(xiàn)與現(xiàn)實的影響，一個人的性格和思想，道德素養(yǎng)、人生追求等都能夠通過行為來反映。對于犯罪人的處罰根據(jù)在于一個人的內心深處，是其個性、人格決定了其可能被刑法所規(guī)制。

犯罪征表說認為刑事責任的基礎是行為人對社會可能造成危害的個性和性格，而行為正好能夠對危險性予以反映。對一個人予以刑法上的評價只能是在其危險性格表露成某一種危害社會的行為時才能進行。主張通過行為來把握人的本質，“這一觀點在一定程度上體現(xiàn)了行為與行為人之間的折衷，也在一定意義上正確地揭示了行為與行為人之間的關系。”①在李斯特看來，犯罪是滿足了犯罪構成要件符合性的，具有違法性和有可歸責可能性的行為。只有能對外部環(huán)境產生作用的行為作為基礎，在行為人意志支配下造成危害社會后果的行為才能被認定為是具有構成要件該當性。

二、對犯罪征表說的疑問與思考

有部分觀點認為犯罪征表說在解釋過失犯的罪責時是存有疑問的：一、過失行為是一種規(guī)范違反與義務的背反行為，破壞法益的危險是存在的，但并不一定會造成實害結果，而且因為過失犯被認為是結果犯，如果沒有危害結果的發(fā)生，過失犯的存在前提也是不存在的。此種情況下依照犯罪征表主義的思想認為已經(jīng)存在法益的危險而對行為人進行責難是不合理的。二、過失的主觀心態(tài)與故意不同，并沒有積極追求危害結果的發(fā)生，但過失行為意味著行為人一種對社會極其不負責任的態(tài)度，對于社會給予其的義務與責任置之不理，在高度社會化的今天，這可謂是一種罪過，是一種罪責要素。因而與故意一樣，過失也具有社會意義的特點和危險性。“所有的法律規(guī)定都可能被過失行為違反，但并非每個過失違反都會受到法律的處罰，過失違法的行為受到處罰的反而只是例外的情況。”②既然在行為有危險性且已經(jīng)征表出行為人危險性的時候，刑法卻又不予處罰，犯罪征表說與罪刑法定原則是存在不可調和的矛盾的。針對以上兩個疑問，我覺得有必要結合李斯特犯罪論中的一些相關的觀點予以解釋。

首先就第一個疑問，李斯特在論及過失犯罪時曾提到過：“就完整的過失概念而言，必不可少的還有發(fā)生違法結果，這一行為效果的可預見性，以及期望行為人以合法行為代替違法行為的可能性。易言之，今天過失犯罪的基礎是，發(fā)生之行為結果不被理解為可罰性條件，而是被理解為行為本身的一部分。”③可以這么理解，“過失行為”是囊括了行為、行為人的注意義務、義務背反、危險結果發(fā)生等因素的一個概念，不再是單純一個行為，而是一個總的罪責要素。而且，既使是堅持犯罪征表說的學者也認為，行為是否構成犯罪的判斷依舊離不開構成要件，不管是故意還是過失犯罪，構成要件該當性都是必要的。產生這一疑問的原因可能是將犯罪征表說或主觀主義與主觀歸罪等同了起來。

對于第二個疑問，我認為也是因為沒有正確理解李斯特犯罪征表說的真實含義。雖然罪刑法定原則要求的是對刑法的嚴格遵守，在一定程度上對社會防衛(wèi)、特殊預防、目的刑起阻礙作用，但是李斯特意識到了罪刑法定原則在防止司法權的肆意擴張、保護公民自由等方面的重大意義。李斯特認為對于罪刑法定原則必須予以嚴格遵守，這與部分批判甚至是主張取消罪刑法定原則的主觀主義學者的思想是背道而馳的。因而只有刑法中明文規(guī)定了的行為，才是所謂的危害行為，也即只有危害行為才能夠征表犯罪人的危險性格。罪刑法定原則在李斯特看來是不可動搖的，犯罪征表說雖然把犯罪行為當作是行為人具有社會危害性的征表，但具體哪些行為是“犯罪行為”依舊是由法律來規(guī)定。

[注 釋]

①陳興良.刑法的啟蒙.法律出版社，2007：310.

②[德]李斯特.德國刑法教科書(修訂本).徐久生譯.法律出版社，2006：309.

③[德]李斯特.德國刑法教科書(修訂本).徐久生譯.法律出版社，2006：302.

李翔(1991-)，男，湖南漣源人，湘潭大學法學院，2014級刑法學碩士研究生。

D

A

1006-0049-(2017)05-0143-01