新三板掛牌企業實操問答

股權激勵

問：已掛牌新三板的國有控股公司打算做股權激勵，為了程序簡化，不去國資審批，打算通過受讓民營股東股份的方式做股權激勵，計劃做持股平臺或資管計劃，并且定價采用每股凈資產，這樣可以嗎？

答：可以，不涉及增發、國有股轉讓的，一般不用國資審批。

股權回購

問：根據目前的政策，新三板掛牌公司股票發行，可以與投資方約定大股東回購條款嗎？年利率20%（企業做股權激勵時涉及大股東回購條款，券商與監管員溝通過，雖然相關規定沒有明確禁止大股東回購，但就是不給備案。窗口意見就是不能有大股東回購條款）。

答：一股情況下，大股東回購還是可以存在的（但是在做市交易方式下，操作不了）。當然，實踐中窗口指導意見也是非常重要的。

做市交易方式下操作不了的原因在于：首先，《全國中小企業股份轉讓系統股票轉讓細則（試行）》第44條規定，做市商應在全國股份轉讓系統持續發布買賣雙向報價，并在其報價數量范圍內按其報價履行與投資者的成交義務。做市轉讓方式下，投資者之間不能成交。全國股份轉讓系統公司另有規定的除外。

其次，《全國中小企業股份轉讓系統業務規則（試行）》第3.1.4條規定，掛牌股票采取做市轉讓方式的，須有兩家以上從事做市業務的主辦券商（以下簡稱“做市商”）為其提供做市報價服務。做市商應當在全國股份轉讓系統持續發布買賣雙向報價，并在報價價位和數量范圍內履行與投資者的成交義務。做市轉讓方式下，投資者之間不能成交。全國股份轉讓系統公司另有規定的除外。

從以上兩個規定可以看出，在做市交易情況下，投資者之間不能交易，故即便回購條件觸發后，投資方實際上也無法與大股東直接進行回購操作。如果雙方通過做市商雙向報價交易，由于價格為市場價格，所以約定的回購價格就不具有可行性。

投資對賭

問：A投資公司要投資新三板擬掛牌公司B，本來投資協議里約定，A借給B一筆錢，假如B掛牌成功且在約定時間內增資，則A的這筆錢按固定價格比如每股5元，轉換成股權。但全國股轉系統說不行，要求按照公司實際定增時的價格。為了配合掛牌，投資協議按照全國股轉系統的要求更改完成。但是A和B私下簽了補充協議，約定如果定增價格高于5元，則差額由B補償給A。

這樣操作可以嗎？可不可以約定由掛牌公司補償差額，不行的話，實際控制人或者大股東補償可不可以？補充協議的效力如何，如果補充協議的形式不可以，還有沒有別的操作方法？

答：全國股轉系統不允許上述操作模式，因為根據《掛牌公司股票發行常見問題解答（三）——募集資金管理、認購協議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》的精神，認購協議不可以限制掛牌公司未來股票發行融資的價格，不可以有其他損害掛牌公司或者掛牌公司股東合法權益的特殊條款。

投資協議的補充協議，是投資協議的一部分，都需要如實披露，否則中介機構和掛牌企業及其全體董監高需要承擔虛假記載、重大遺漏的法律責任。

至于投資人與實際控制人或者大股東進行對賭，由實際控制人或控股股東本身對投資人做出適當的補償承諾是可以的，但是需要做好信息披露工作，同時補償應適當。必須指出的是：如實際控制人或控股股東做出適當補償承諾，這種限制未來增發價格的行為，在增發時公司采用做市交易方式的情況下，是否涉嫌操縱股價？值得探討。

股東分布

問：關于創新層維持標準，分層管理辦法的第11條和第12條從文義解釋角度，屬于并行標準，實踐中也這么要求嗎？進入創新層的標準有多個，比如有的企業合格投資者不到50人，但進入創新層，如果想繼續呆在創新層，就要刻意把合格投資者人數達到50人，才可以維持嗎？

答：根據《全國中小企業股份轉讓系統掛牌公司分層管理辦法（試行）》，維持標準是要滿足十一條其中一項，同時滿足第十二條全部。如要維持，合格投資者應不少于50人。

掛牌決議

問：項目在股轉系統申報后，財務數據過期再加期申報的材料，董事會、股東大會是否還要重新對掛牌事宜進行審議？

答：掛牌事項已經做出董事會、股東大會決議，只要在掛牌議案約定的有效期內，無需再次召開。

定增信披

問：根據最新的股票發行政策，是否允許定增目的為“用于補充公司流動資金和股權收購”？但是，這個股權收購目前還沒有成型（沒有確定收購哪幾家），僅能確定限制在國內某城市，這樣可以嗎？

答：根據《掛牌公司股票發行常見問題解答（三）——募集資金管理、認購協議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》規定，募集資金用于補充流動資金的，應當結合公司目前的經營情況、流動資金情況，說明補充流動資金的必要性和測算的過程；募集資金用于股權收購的，應當對標的資產與掛牌公司主業的相關程度、協同效應進行說明，列明收購后對掛牌公司資產質量及持續經營能力的影響。

就方案披露的募集資金用途而言，如果定性為股權收購，而標的資產又不具體確定，是無法滿足發行方案對信息披露的要求的。但是，可以考慮將使用募集資金的目的解釋為擬設立并購基金或公司自有資金投資平臺，未來主要從事主營業務范圍內的并購投資，從這個角度進行披露有溝通的空間，因為《掛牌公司股票發行常見問題解答（三）——募集資金管理、認購協議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》明確規定掛牌公司募集資金應當用于公司主營業務及相關業務領域。

雖然新三板股票發行和重大資產重組理論上都是事后備案制，但是不要低估全國股轉系統的監管威力，此前百合網收購世紀佳緣被迫撤回重大資產重組方案以及九鼎集團收購Ageas歷時一年多了都沒有完成重組備案是前車之鑒，做方案前謹慎溝通一下比較好。

案例方面，維珍創意（430305）7月26日披露了發行方案，但這個發行方案是《掛牌公司股票發行常見問題解答（三）——募集資金管理、認購協議中特殊條款、特殊類型掛牌公司融資》（2016年8月8日發布）發布前就公告的，并且目前仍然沒有備案成功，所以參考價值有限，有賴于與監管員具體溝通。這已經是一個政策問題而不是法律問題。