公司相互持股的立法完善

尤向陽(yáng)

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，現(xiàn)代公司在通過(guò)發(fā)達(dá)的資本市場(chǎng)進(jìn)行資本積累的過(guò)程中，公司相互持股功不可沒(méi)，但相互持股在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)發(fā)展的同時(shí)也會(huì)導(dǎo)致公司資本虛增、形成內(nèi)部人控制等負(fù)面效應(yīng)，因此，對(duì)公司相互持股進(jìn)行研究，有利于打破股權(quán)單一化從而實(shí)現(xiàn)多元化，解決公司股權(quán)分置等問(wèn)題。

一、我國(guó)公司相互持股的立法現(xiàn)狀

我國(guó)公司法對(duì)于公司相互持股問(wèn)題并無(wú)明確規(guī)定，只是對(duì)確立的一些新制度如轉(zhuǎn)投資、中小股東權(quán)益的保護(hù)、累積投票制度、公司人格否認(rèn)制度、股東代表訴訟制度等涉及相互持股問(wèn)題的諸多地方，進(jìn)行了明確的規(guī)定。

從上述我國(guó)相關(guān)的立法可見(jiàn)，我國(guó)關(guān)于公司相互持股的規(guī)定從實(shí)際效果來(lái)看，存在著不少不足之處。

1.在法律層面，目前我國(guó)公司法并未對(duì)公司相互持股問(wèn)題進(jìn)行明確的、成體系化的規(guī)定，只是從側(cè)面進(jìn)行一些模糊的規(guī)定。

2.在對(duì)外轉(zhuǎn)投資方面，公司法規(guī)定了公司可以向其他企業(yè)投資，但缺乏對(duì)公司相互持股尤其是子公司取得母公司的股份的的數(shù)額以及表決權(quán)的限制。

3.缺乏統(tǒng)一的審批監(jiān)管機(jī)構(gòu)。目前涉及對(duì)公司相互持股進(jìn)行調(diào)整的有《民法通則》《合同法》《公司法》《證券法》《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》《反壟斷法》等多部基本法律，實(shí)踐中缺乏對(duì)其進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管審查的機(jī)構(gòu)，而是由不同的行政部門進(jìn)行聯(lián)合執(zhí)法。

4、在公司相互持股的的配套制度和程序保障方面基本處于真空狀態(tài)。

二、我國(guó)公司相互持股立法完善的建議

（一）采取區(qū)別對(duì)待主義立法模式，寬容對(duì)待公司相互持股問(wèn)題

對(duì)公司相互持股的價(jià)值取向應(yīng)以效率優(yōu)先、兼顧公平安全為目標(biāo)，持寬容的態(tài)度，在立法模式上采取區(qū)別對(duì)待主義。 區(qū)別對(duì)待主義不是一味的否定或肯定相互持股，而是更注重對(duì)公司相互持股進(jìn)行趨利弊害，以便更好地來(lái)適應(yīng)實(shí)踐中的新情況。母子公司相互持股會(huì)產(chǎn)生很大危害性，尤其對(duì)中小股東、債權(quán)人的利益以及公司治理結(jié)構(gòu)造成嚴(yán)重?fù)p害，因此必須采用嚴(yán)格的規(guī)制方式來(lái)限制母子公司間的相互持股，而對(duì)于非母子公司相互持股則采取較為寬松的態(tài)度，以保證其正面效應(yīng)得到更大程度的發(fā)揮。

（二）母子公司相互持股的法律規(guī)制

明確母子公司的內(nèi)涵，把母子公司的法律內(nèi)涵界定為：擁有其他公司達(dá)到一定數(shù)量比例的股份，或通過(guò)企業(yè)內(nèi)部協(xié)議實(shí)際控制其他公司，從而使其他公司成為自己的下屬公司；而與母公司相對(duì)應(yīng)的子公司就是指通過(guò)股份收購(gòu)或企業(yè)內(nèi)部協(xié)議受到其他公司控制、約束，在公司決策、權(quán)利行使等方面受到控制方限制的公司。

（三）非母子公司相互持股的法律規(guī)制

1.規(guī)定公司相互持股達(dá)到一定比例時(shí)其股權(quán)應(yīng)受到限制。在相互持股的情形下，法律原則上不以禁止的態(tài)度對(duì)待相互持股，但凡事皆有度，公司相互持股也不例外。法律的制定本身就是多種價(jià)值選擇、利益衡量的一種博弈。

2.對(duì)達(dá)到一定比例的股權(quán)的限制表現(xiàn)為對(duì)超過(guò)部分的表決權(quán)進(jìn)行限制。

3.公司相互持股達(dá)一定比例時(shí)的通知義務(wù)。為防止惡意持股及其弊端，應(yīng)對(duì)公司相互持股的信息進(jìn)行公開(kāi)，相互持股達(dá)一定比例時(shí)應(yīng)進(jìn)行通知或公告，從而使交易相對(duì)人有充分的知悉相互持股事實(shí)的可能，保護(hù)交易安全和交易相對(duì)人的利益。

（四）建立完善公司相互持股的配套制度

1.完善監(jiān)督管理機(jī)制

公司相互持股的一大弊端在于其極易導(dǎo)致內(nèi)部人控制、內(nèi)部人操縱問(wèn)題的出現(xiàn)，架空股東大會(huì)和董事會(huì)，使得公司治理結(jié)構(gòu)中分權(quán)和制衡機(jī)制形同虛設(shè)，則必須進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化公司的監(jiān)控機(jī)制。

2.完善監(jiān)事會(huì)制度。完善監(jiān)事會(huì)組織制度，強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督功能才能真正保護(hù)股東的權(quán)益，制約經(jīng)營(yíng)者的行為，限制相互持股所帶來(lái)的一些弊端。

3.完善董事會(huì)制度，引進(jìn)獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事制度就是一個(gè)很好的監(jiān)督約束經(jīng)營(yíng)者掌控公司，防止其損害其他非相互持股股東的權(quán)益，同時(shí)限制公司管理人員恣意妄為的良好機(jī)制。為防止獨(dú)立董事成為花瓶董事，更好的發(fā)揮作用，以期履行監(jiān)督之職能，需要賦予其一定的實(shí)權(quán)。

（五）完善保護(hù)中小股東利益的制度

在當(dāng)前公司相互持股日益普遍的情況下，大股東尤其是大的法人股東濫用權(quán)利侵害中小股東利益的事情時(shí)有發(fā)生，而對(duì)中小股東利益的保護(hù)重在預(yù)防。

完善累積投票制度，在一定程度上制約相互持股的法人股東的權(quán)力，從而保障小股東的合法權(quán)益。完善股東代表訴訟制度，在保護(hù)中小股東的權(quán)益、維護(hù)公司的合法利益。

（六）完善反壟斷制度

總之，公司相互持股是一種客觀存在的現(xiàn)象，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展已越來(lái)越普遍。公司相互持股既有其正面效應(yīng)，也有其負(fù)面效應(yīng)，如何揚(yáng)長(zhǎng)避短，對(duì)公司相互持股問(wèn)題進(jìn)行有效規(guī)制，更好的發(fā)揮其在經(jīng)濟(jì)生活中的積極作用是公司法所應(yīng)積極關(guān)注和沉著面對(duì)的。筆者認(rèn)為，我國(guó)要借鑒日本、德國(guó)等國(guó)家采取的區(qū)別對(duì)待主義模式，綜合我國(guó)法律傳統(tǒng)、相關(guān)制度、公司發(fā)展現(xiàn)狀等多種因素，在公司相互持股的立法模式問(wèn)題上，選擇區(qū)別對(duì)待和相對(duì)寬松主義的立法模式。