小議美術(shù)作品商標的應(yīng)用

姚瑤

【摘 要】當一件美術(shù)作品被應(yīng)用到商標上，作為商標使用的時候，相應(yīng)的權(quán)利人在認定自己所享有的權(quán)利時會產(chǎn)生一些列的問題，本文就美術(shù)作品的風(fēng)格保護應(yīng)適用商標法還是著作權(quán)法尋求保護以及同一美術(shù)作品在商標法和著作權(quán)法中的權(quán)利競合沖突問題兩大部分，來分析美術(shù)作品保護中所體現(xiàn)的商標法與著作權(quán)法的博弈。

【關(guān)鍵詞】美術(shù)作品；商標權(quán)；著作權(quán)；權(quán)利競合；博弈

一、試圖從商標法領(lǐng)域?qū)ふ颐佬g(shù)作品風(fēng)格保護

（一）著作權(quán)法在美術(shù)作品風(fēng)格保護上存在的問題

著作權(quán)的保護在于思想或風(fēng)格的表達而不在于思想或風(fēng)格本身i，不置可否文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作過程中必然汲取借鑒了先前的經(jīng)典作品，哪怕是先前作品給予了啟發(fā)，若將風(fēng)格納人著作權(quán)法的范圍，就違背了著作權(quán)繁榮文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和傳播的目的，不利于創(chuàng)造性的發(fā)揮和對新思想的利用。如果美術(shù)作品的相關(guān)權(quán)利人發(fā)現(xiàn)某商標與自己的美術(shù)作品風(fēng)格近似時，尋求著作權(quán)法保護或許并非明智之舉，那么我們?nèi)绾稳ケＷo此種情況下的美術(shù)作品風(fēng)格呢？我們可以試圖從商標法入手。

（二）商標法和著作權(quán)法在保護美術(shù)家創(chuàng)作風(fēng)格方面的相似之處

從商標法上尋求作品保護不是妄談，而是具備一定的理論基礎(chǔ)，不僅體現(xiàn)在商標法與著作權(quán)法在美術(shù)作品創(chuàng)作的保護上存在相似之處上，商標法自身在保護美術(shù)作品上還有獨立的意義和價值。兩者的相似之處表現(xiàn)在：

1、對大眾知曉的有影響力的美術(shù)家的美術(shù)作品給予較大保護空間

商標法和著作權(quán)法都對名氣大、影響力大的美術(shù)家的作品給予較大空間的保護，而對那些“默默無聞”的美術(shù)家則缺乏關(guān)懷。對于大部分的美術(shù)家來說，依賴著作權(quán)法來保護自己的作品不被“商標相似侵權(quán)”幾乎是沒有太大作用的，而從保護商業(yè)信譽及消費者的商標法來看，就有用武之地。

2、對“顯著性”的作品風(fēng)格給予較大保護空間

無論商標法還是著作權(quán)法，僅當作品的題材和其他諸如色彩搭配、筆法、透視法等風(fēng)格要素構(gòu)成“顯著性”的組合且被識別為來自單一渠道時，風(fēng)格才受到保護ii。這樣著作權(quán)相對的標準較高，如果表達不同的主題，僅僅使用了他人作品風(fēng)格要素時，很難認定其侵犯了他人創(chuàng)作風(fēng)格。但對于認定是否構(gòu)成消費者混淆，是更直接的且可行的。

3、確定侵權(quán)的標準較為類似

商標法使用“消費者混淆”的標準，具有“實質(zhì)性相似”的作品極有可能導(dǎo)致“消費者混淆”，著作權(quán)法利用“外形觀察者”的標準來判定“實質(zhì)性相似”iii，兩者都強調(diào)“實質(zhì)性相似”。

綜上來看，商標法對于作品風(fēng)格進行商業(yè)性質(zhì)的保護、美術(shù)家通過商標法尋求侵權(quán)保護是有空間的。

（三）“羅姆藝術(shù)創(chuàng)作公司訴西姆查國際公司案”的啟發(fā)

1、原告提起商標外觀侵權(quán)替代版權(quán)侵權(quán)

在“羅姆藝術(shù)創(chuàng)作公司訴西姆查國際公司案”中，羅馬公司指控西姆查公司抄襲了其“咖啡館里的女士”系列招貼畫的作品視覺風(fēng)格。原被告的招貼畫確實都以類似方式描繪了坐在不同咖啡廳里的女士。此案中，原告是以商品外觀侵權(quán)進行了起訴，主張消費者會產(chǎn)生混淆，誤認為帕特里霞招貼畫是塔基系列招貼畫。未涉及著作權(quán)問題，因為正是考慮到著作權(quán)保護作品風(fēng)格上的微弱。

2、該案法院引用美國相關(guān)商標法裁判

《蘭哈姆法》第43條（（a）款規(guī)定：當文字、名稱、圖形或其他標記的使用方式誤導(dǎo)、欺騙了消費者，使其對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生了混淆時，就可援引該法尋求法律救濟iv。該條對于未注冊的以及與特定來源相聯(lián)系的商標也可以保護，因此其救濟范圍寬，援引此條尋求保護時，美術(shù)家通常以侵犯商品外觀為由尋求法律救濟。近來的發(fā)展，商品外觀已將產(chǎn)品自身形狀、飯店裝飾、創(chuàng)作風(fēng)格涵蓋在內(nèi)，不再僅指外包裝及其標簽。

在美國，傳統(tǒng)上，商標法很少適用于對美術(shù)作品的保護，但近來判例法的發(fā)展表明，美術(shù)家可以利用《蘭哈姆法》對美術(shù)作品尋求商業(yè)外觀保護，阻止他人銷售容易引起來源混淆的美術(shù)作品。這里可以為我們的司法實踐提供一定的啟發(fā)和借鑒。

二、商標法目前在美術(shù)作品保護上面臨的瓶頸

綜上對于商標法及著作權(quán)法的分析，以及美國司法實踐案例的啟示，我們可以從商標法領(lǐng)域?qū)で髮γ佬g(shù)作品風(fēng)格的保護，接下來，就要看商標法本身在保護美術(shù)作品上存在的問題：

（一）側(cè)重“商業(yè)目的”創(chuàng)作而非“純藝術(shù)”創(chuàng)作

商標法的目的在于保護商業(yè)信譽和消費者免受欺騙，要體現(xiàn)商業(yè)性，因此，商標法中如果要證明商標侵權(quán)，需要跟特點的商品或服務(wù)聯(lián)系起來，若出于單純藝術(shù)目的的使用，或者尚未達到一個商業(yè)性規(guī)模時，尋求商標法保護就有難度，比如批量的去復(fù)制并銷售不太出名的美術(shù)家的作品，比起美術(shù)家自己出售自己作品的原件，更容易尋得商標法的救濟和保護。

（二）對普通風(fēng)格創(chuàng)作保護的缺失

商標法對商標的“顯著性”要求使得廣為人知、影響大的美術(shù)家受到的保護遠遠大于以普通風(fēng)格創(chuàng)作的美術(shù)家。對于名不見經(jīng)傳的美術(shù)家來說，不見得消費者在購買作品時將作品與某個不出名的美術(shù)家相聯(lián)系，這些不出名的美術(shù)家就很難證明自己的作品通過使用在原風(fēng)格上已經(jīng)獲得新的內(nèi)容，而對于知名度高的美術(shù)家來說，他更容易證明自己作品在使用中有了新內(nèi)容的存在，批量復(fù)制美術(shù)品（例如以制作海報或日歷的方式）的美術(shù)家也很容易證明其藝術(shù)風(fēng)格新內(nèi)容的形成v。

（三）法院適用法律的主觀心態(tài)障礙

法院不太情愿適用商標法去處理傳統(tǒng)上屬著作權(quán)法領(lǐng)域的問題。例如在Galerie案中，原告也試圖運用商標法去尋求保護，原告主張對達利（西班牙超現(xiàn)實主義畫家）的某些作品享有獨占權(quán)。認為被告復(fù)制、銷售其中幾幅作品構(gòu)成商標侵權(quán)。相對于傳統(tǒng)意義上一般作品侵權(quán)尋求著作權(quán)法保護而言，原告想另辟蹊徑，但卻受到法院的否定，法院認為原告應(yīng)當根據(jù)著作權(quán)法而非商標法提出權(quán)利請求。

因此，雖然商標法對于美術(shù)作品風(fēng)格的保護上開辟了一條可行之路，但同樣面臨一系列問題，在具體個案中，我們還是要分析利弊，做出有利的選擇。

注釋：

i 鄭成思.知識產(chǎn)權(quán)論[M].北京：社會科學(xué)文獻出版社.2007.

ii 郭玉軍，高升.論美術(shù)作品創(chuàng)作風(fēng)格的著作權(quán)法與商標法保護. 藝術(shù)與法律.2005-05-15

iii 鄧宏光.論商標侵權(quán)的判斷標準—兼論《中華人民共和國商標法》第52條的修改.法商研究.2010.

iv郭玉，軍高升.論美術(shù)作品創(chuàng)作風(fēng)格的著作權(quán)法與商標法保護[J].藝術(shù)與法律.2005-05-15

v楊巧.關(guān)術(shù)作品相似是否構(gòu)成“剽竊”的認定—對一起文宇畫作品侵權(quán)案的思考[J].知識產(chǎn)權(quán)，2010.

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[2]鄧宏光.論商標侵權(quán)的判斷標準—兼論《中華人民共和國商標法》第52條的修改 [J].法商研究，2010.

[3]楊巧.關(guān)術(shù)作品相似是否構(gòu)成“剽竊”的認定—對一起文宇畫作品侵權(quán)案的思考[J].知識產(chǎn)權(quán)，2010.

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