《中華人民共和國行政復議法》部分法條的理解與適用（三）

●陳淵鑫

《中華人民共和國行政復議法》部分法條的理解與適用（三）

●陳淵鑫

十六、行政復議的審理方式

法律條文：

第二十二條 行政復議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復議機關負責法制工作的機構認為有必要時，可以向有關組織和人員調查情況，聽取申請人、被申請人和第三人的意見。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議的審理方式的規定。

所謂的行政復議審理，是指行政復議機關對申請復議的案件進行實質性審查的活動。行政復議的審理，是行政復議的中心環節和核心階段。行政復議的審理方式，是指行政復議機關采取什么樣的方式或者方法對被申請人作出的并導致申請人不服提出行政復議申請的具體行政行為進行審查。我國行政復議采取了以書面審查為原則，以其他方式審查為例外的審理方式。

（一）行政復議的書面審理

行政復議的書面審理，是指行政復議機關主要是行政復議機構在對被提出行政復議申請的具體行政行為進行審查時，以申請人與被申請人提交的有關材料為依據，不再進行調查、取證、申請人與被申請人當面辯論等工作，直接作出行政復議決定的辦法。在行政復議的書面審查中，申請人只要提出行政復議申請并經受理后，可以不再承擔其他義務，直接等待行政復議機關作出行政復議決定，可以省卻在司法訴訟制度中的證據提供、法庭辯論等諸多事務。

（二）行政復議的其他方式

所謂行政復議的其他審查方式，是指行政復議機構在對被提出行政復議申請的具體行政行為進行審查時，不但要審查申請人與被申請人提交的有關材料，還需要進行調查、取證、聽取申請人、被申請人或者第三人的意見，甚至當面聽取申請人與被申請人的辯論等工作，然后再作出行政復議決定的辦法。一般而言，在下列兩種情形下，行政復議可以采取其他審理方式：一是提出行政復議申請的公民、法人或者其他組織提出要求。申請人可以在提出行政復議申請時一并提出采用其他方式進行審查的要求，也可以在行政復議機關受理行政復議申請后提出其他方式審查的要求。二是行政復議機構認為有必要的。所謂“有必要”，是指案情比較復雜，僅靠書面審理無法查清有關情況的情形。其,主要包括：（1）案件的主要事實不清楚；（2）行政復議機構認為需要向當事人了解有關情況，且交通便利，不影響當事人工作的；（3）行政復議機關對于被申請人的具體行政行為所依據的規定是否存在或者是否仍然有效沒有把握，但又得對此作出判斷的情形；（4）通過書面審查不能解決行政爭議的其他情況。

至于其他審理方式的具體方法，主要包括：（1）向有關組織或者人員調查情況。行政復議向有關了解本案情況的組織和人員調查，要求其就有關事實作出說明，以查清案件事實。值得注意的是，行政復議機關對于調查中獲悉的國家秘密、商業秘密和個人隱私應保密，并采取相應的措施加以保護。（2）聽取申請人、被申請人和第三人的意見。行政復議機關除了向有關組織或者人員進行調查外，一般應當聽取申請人、被申請人以及第三人的意見。對于申請人、被申請人和第三人的意見，行政復議機構應記錄在案，作為認定事實，草擬決定的參考依據。

十七、行政復議的議審理前的準備工作

法律條文：

第二十三條 行政復議機關負責法制工作的機構應當自行政復議申請受理之日起七日內，將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發送被申請人。被申請人應當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起十日內，提出書面答復，并提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料。

申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復、作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料，除涉及國家秘密、商業秘密或者個人隱私外，行政復議機關不得拒絕。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議審理前的準備工作的規定。

審理前的準備是行政復議審理程序的一個必經階段。所謂的行政復議審理前的準備，是指行政復議機關受理行政復議案件后，在進行書面審理或者采取其他審理方式之前，為保證行政復議審查工作的順利開展，而進行的一系列準備工作。本條僅對復議機關發送申請書和被申請人提供有關材料作了規定。

（一）發送復議申請書副本或者復議申請筆錄復印件

將復議申請書副本或者復議申請筆錄復印件發送給被申請人是一項重要的準備工作。復議機關應當在受理之日起7日內將復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發送被申請人。復議申請書的副本是復議申請書正本的對稱，其內容和正本完全一樣。申請筆錄復印件是就口頭申請而言的，它與原件的內容是一致的。值得注意的是，本條規定的7日發送期間，指的是發出時間，而不是到達時間。同時，因郵遞耽誤的時間和因不可抗力等非人為因素影響耽誤的時間應予扣除。

（二）被申請人提出書面答復

被申請人應當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起10日內，向復議機關提出書面答復。書面答復是被申請人針對申請人的行政復議申請而作的回答或者辯駁，并說明具體行政行為合法合理的主張和要求的文書。逾期不答辯的，不影響復議。

（三）被申請人提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料

本條規定所提交的證據、依據及其他材料必須是“當初”的，旨在表明與強調被申請人所提交的證據材料應當是作出具體行政行為時的證據材料，而不是事后所取得的證據材料。當初作出具體行政行為的證據、依據和有關材料一般包括：（1）表明具體行政行為存在的書面材料與其他材料；（2）具體行政行為所依據的法律、法規等規范性文件；（3）以文字、符號、物品等形式表現的事實根據；（4）證詞、鑒定結論、檢驗勘查記錄等。

十八、被申請人禁止收集證據

法律條文：

第二十四條 在行政復議過程中，被申請人不得自行向申請人和其他有關組織或者個人收集證據。

重點內容解讀：

本條是關于被申請人收集證據的限制的規定。

行政機關作出具體行政行為時應當遵守 “先取證、后裁決”的法律程序規則，即行政機關在作出具體行政行為之前，必須有事實根據，不得在沒有事實根據的時候作出任何具體行政行為。如果不遵守這一規則，就是在程序上違法或濫用職權。由此，進入復議階段，被申請人自行收集證據是一種違法行為，其所獲得的證據即便能證實案情也因該證據不具有合法性被排除在采用范圍之外。這一規定的立法目的在于兩個方面：一是為了促使作為被申請人的行政機關在行使職權的過程中依法行政，切實做到“先取證、后裁決”。二是為了確保行政復議證據的真實性和合法性。如果允許在復議過程中收集證據，就難以保證證據的真實性和合法性。為此，在復議過程中，被申請人不得自行向申請人和證人收集證據。

十九、行政復議申請的撤回

法律條文：

第二十五條 行政復議決定作出前，申請人要求撤回行政復議申請的，經說明理由，可以撤回；撤回行政復議申請的，行政復議終止。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議申請的撤回的規定。

行政復議申請的撤回，是指公民、法人或者其他組織提出的行政復議申請受理后行政復議決定作出前，經行政復議機關同意申請人撤回復議申請，從而終結行政復議活動的制度。本條主要明確了行政復議申請撤回的條件和法律后果。根據《財政機關行政復議和應訴工作指導意見》第13條第1款之規定，行政復議決定作出前，申請人要求撤回行政復議申請的，經說明理由，并經法制機構審查認為可以撤回的，報經單位領導批準后，制作《行政復議終止通知書》，送達申請人和被申請人。

（一）撤回行政復議申請的條件

撤回行政復議申請，是法律賦予申請人的一種權利。因此，任何單位和個人既不得妨礙申請人行使這一權利，也不能強迫申請人撤回行政復議申請。撤回行政復議申請必須具備以下條件：（1）申請人必須提出申請撤回的請求。申請人提出撤回申請的，可以是口頭形式，也可以是書面形式。（2）撤回申請必須是申請人真實意思的表示。申請人撤回復議申請，實質上是對復議申請權的一種處分行為，但這種處分行為必須是申請人真實意思的反應，而不是在被申請人脅迫下提出的，否則這種撤回的申請便不產生撤回的法律效力。（3）撤回申請必須在行政復議決定前提出。行政復議機關一旦做出行政復議的決定，行政復議案件就告終結，申請人再不得提出撤回請求。（4）撤回申請必須經過行政復議機關的審查同意。行政復議申請的撤回有可能侵害國家、社會和他人的利益，又有可能不是申請人真實意思的表示，為了防止上述情形發生，行政復議機關必須審查申請人的撤回申請。

（二）撤回行政復議申請的效力

行政復議是依申請而為的行政行為，由申請人的申請行為而發動。行政復議申請被撤回將產生以下法律后果：（1）行政復議申請撤回后申請人便喪失了對該行政行為再行提起行政復議的權利。行政復議申請的撤回意味著行政復議程序的結束，行政復議程序的終結標志著行政相對人請求權的結束，申請人不得再以同一事項和同一理由提起行政復議。（2）行政復議申請撤回后具體行政行為設定的義務必須予以履行。行政復議申請的撤回意味著行政復議程序的終結，即該行政行為將會發生法律效力，行政行為的生效意味著該行政行為內容的實現，即行政相對人要履行具體行政行為中所要求的義務。但是，對于某些特殊情況，如申請人因為受到被申請人的威脅、干預而提出撤回行政復議申請的，以及被申請人以改變具體行政行為為條件撤回行政復議申請，但撤回申請后被申請人沒有按照許諾改變具體行政行為的，經行政復議機關查證屬實，可以受理。

二十、規范性文件的審查和處理

法律條文：

第二十六條 申請人在申請行政復議時，一并提出對本法第七條所列有關規定的審查申請的，行政復議機關對該規定有權處理的，應當在三十日內依法處理；無權處理的，應當在七日內按照法定程序轉送有權處理的行政機關依法處理，有權處理的行政機關應當在六十日內依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。

重點內容解讀：

本條是關于對規范性文件的審查和處理的規定。

（一）對規范性文件的審查

復議機關對規范性文件一般從三方面進行審查：一是主體合法性審查。抽象行政行為的主體應當是依法享有采取某種抽象行政行為權利的行政機關。行政機關采取的抽象行政行為，依據憲法、法律、法規的規定。非行政機關沒有制定具有普遍約束力的規范性文件的權力。二是內容合法性審查。抽象行政行為內容合法的標準，首先是依據合法。根據憲法、組織法等的規定，行政機關采取抽象行政行為，應當有法律、法規或者上級規范性文件的依據，并且根據這些文件的規定進行。其次，抽象行政行為的內容不得與作為依據的法律、法規、規章或者上級的規范性文件相抵觸。三是程序合法性審查。不同層級的抽象行政行為，其程序不盡一致。我國立法法對有關規范性文件的立法程序作了具體規定，行政機關制定規范性文件時應遵照執行。

（二）對規范性文件審查后的處理

1、行政復議機關有權處理的情形。所謂 “有權處理”，是指依據法律規定或者領導關系、監督關系,有權依法撤銷或者改變有關規范性文件。復議機關經過審查后，如果認為規范性文件不合法，可采取以下兩種處理方式：（1）行政復議機關制作行政復議決定書，在對具體行政行為依法作出撤銷、變更或確認具體行政行為違法的復議決定的同時，對該具體行政行為所依據的規定作出確認違法或與上級行政機關發布的規范性文件相抵觸，并予撤銷的處理決定。（2）復議機關單獨就該具體行政行為所依據的規范性文件作出處理決定，可以制作撤銷規范性文件決定書或通知書，送達被申請人。

2、行政復議機關無權處理的情形。行政復議機關無權處理的，其應當在7日內按照法定程序轉送有權處理的行政機關依法處理，有權處理的行政機關應當在60日內依法處理。如當復議機關是制定“規定”的下級行政機關時，其無權對該“規定”的內容合法與否進行審查。因為下級行政機關不得改變上級行政機關的決定和命令，而只能提出建議。值得注意的是，這里的依法定程序轉送一般為逐級轉送，特殊情況也可越級轉送。

（三）處理期間具體行政行為審查的中止

處理期間中止對具體行政行為的審查行政復議機關或有關國家機關對作出具體行政行為的依據作出處理，影響了行政復議程序的正常進行，可將具體行政行為的審查暫時停止，待復議機關或有關機關對法律規范作出處理后，再恢復進行具體行政行為的審查。行政復議機關決定中止復議應當采取何種方式，本法中未作規定。具體工作中應區別不同情況處理，如果需要制作文書決定中止復議的，行政復議機關可以制作相應的決定文書，其中應說明中止的理由，并將有關決定書送達當事人。無需制作決定文書的，行政復議機關應當將中止復議的理由等記錄在案，并及時通知申請人、被申請人及第三人。

二十一、行政復議決定的程序和種類

法律條文：

第二十八條 行政復議機關負責法制工作的機構應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經行政復議機關的負責人同意或者集體討論通過后，按照下列規定作出行政復議決定：

（一）具體行政行為認定事實清楚，證據確鑿，適用依據正確，程序合法，內容適當的，決定維持；

（二）被申請人不履行法定職責的，決定其在一定期限內履行；

（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為：

1．主要事實不清、證據不足的；

2．適用依據錯誤的；

3．違反法定程序的；

4．超越或者濫用職權的；

5．具體行政行為明顯不當的。

（四）被申請人不按照本法第二十三條的規定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料的，視為該具體行政行為沒有證據、依據，決定撤銷該具體行政行為。

行政復議機關責令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議決定的程序和種類的規定。

（一）行政復議決定的程序

1、行政復議機關負責法制工作的機構對被申請人作出的具體行政行為進行初步審查。行政復議機構對已經受理的復議案件進行初步審查。初步審查的內容不局限于申請人的請求，是包括合法性審查與適當性審查在內的全面審查。雖然行政訴訟也是全面審查，但由于人民法院受其監督權范圍的制約，一般只對具體行政行為的合法性進行審查，不對合理性進行審查（行政處罰例外）。

2、行政復議機關負責法制工作的機構，經過初步審查之后，對復議案件的處理提出意見。“意見”是指行政復議機構在對被申請人作出的具體行政行為的合法性和適當性進行全面審查基礎上，所形成的正式結論。它是行政復議機構向復議機關提交的正式報告，是作出行政復議決定的基礎。

3、行政復議機關作出決定。行政復議機關復議決定的作出主要有兩種形式：一是復議機關負責人審查同意。行政復議機關實行行政首長負責制，因此，對復議決定應由行政首長即機關負責人審查同意，并形成機關的整體意見。二是集體討論通過。如果行政首長認為需要集體討論通過再決定，就應將復議機關的意見交付討論。

（二）行政復議決定的種類

1、維持決定。維持決定，是指行政復議機關經過審理，在查清全部案件事實的情況下，認為具體行政行為事實清楚，適用法律、法規、規章和具有普遍約束力的決定、命令正確，證據確鑿，符合法定權限和程序的，對其予以維持，確定其效力的決定。維持決定是行政復議機關對具體行政行為合法性的肯定，對行政法律秩序的維護。而對申請人而言，則意味著復議請求被駁回。

2、履行決定。履行決定，是指行政復議機關經審查，認定被申請人未履行法定職責，而要求其在一定期限內履行法定職責的決定。行政復議機關作出履行決定，意味著申請人要求被申請人履行法定義務的要求得到滿足。

3、撤銷、變更或者確認違法決定 。行政復議機關經對被申請復議的具體行政行為的審查，認為該行為具有如下情形之一的，依法做出撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法決定：（1）主要事實不清、證據不足的；（2）適用依據錯誤的；（3）違反法定程序的；（4）超越或者濫用職權的；（5）具體行政行為明顯不當的。

4、責令重新作出具體行政行為。行政復議機關經過審理，在決定撤銷被申請人的具體行政行為或者確認該具體行政行為違法的同時，還可根據職權作出責令被申請人重新作出具體行政行為的決定。具體而言，需要注意以下幾個方面內容：一是只有行政復議機關作出撤銷原行政行為，并責令重新作出具體行政行為時適用這一規定；二是新的具體行政行為認定的事實不得與原行政行為認定的事實一致或者基本一致；三是重新作出新的具體行政行為時，不可以仍然適用原具體行政行為的法律依據；四是重新作出的具體行政行為與被撤銷的相同或基本相同，主要是指行為的內容，如性質、數量、程序以及產生的社會效果等特征完全一樣或基本一樣。

二十二、行政賠償的規定

法律條文：

第二十九條 申請人在申請行政復議時可以一并提出行政賠償請求，行政復議機關對符合國家賠償法的有關規定應當給予賠償的，在決定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時，應當同時決定被申請人依法給予賠償。

申請人在申請行政復議時沒有提出行政賠償請求的，行政復議機關在依法決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產的查封、扣押、凍結等具體行政行為時，應當同時責令被申請人返還財產，解除對財產的查封、扣押、凍結措施，或者賠償相應的價款。

重點內容解讀：

本條是關于行政賠償的規定。

行政賠償是國家行政機關及其工作人員在行使職權時，違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權益造成損害的，國家負責向受害人賠償的制度。國家賠償分為行政賠償和刑事賠償。行政賠償是指行政機關及其工作人員在實施行政管理中，因違法侵害了行政管理相對人的合法權益，依法給予經濟賠償的制度。行政相對人在申請行政復議時一并提出行政賠償請求的，復議機關經審查認為符合《國家賠償法》有關規定應予賠償的，應在作出撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法的決定時，作出責成被申請人依法給予賠償的決定。行政相對人在申請復議時如沒有提出行政賠償請求，復議機關在依法決定撤銷或者變更罰款、撤銷違法集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產的查封、扣押、凍結等具體行政行為時，應當作出責令被申請人返還申請人財產，解除對申請人財產的查封、扣押、凍結措施，或者賠償相應價款的決定。

二十三、行政復議期間與行政復議決定書的制作和送達

法律條文：

第三十一條 行政復議機關應當自受理申請之日起六十日內作出行政復議決定；但是法律規定的行政復議期限少于六十日的除外。情況復雜，不能在規定期限內作出行政復議決定的，經行政復議機關的負責人批準，可以適當延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限最多不超過三十日。

行政復議機關作出行政復議決定，應當制作行政復議決定書，并加蓋印章。

行政復議決定書一經送達，即發生法律效力。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議期間與行政復議決定書的制作和送達的規定。

（一）行政復議一般期限

行政復議期限是行政復議機關受理行政復議申請后的法定審結期限。行政復議期限的規定旨在以迅速便捷的程序早日解決行政糾紛。在一般情況下，行政復議期限為60日。但是，法律規定的行政復議期限少于60日的除外。因此，凡是法律、法規、規章沒有規定具體行政復議期限的，或者規定期限超過60日的，一律按60日執行；如果法律規定的行政復議期限少于60日的，按該法律規定的時間執行。

（二）行政復議期間的延長

本條規定，情況復雜，不能在規定期限內作出行政復議決定的，經行政復議機關的負責人批準，可以適當延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限最多不超過三十日。由此，延長行政復議期間必須具備以下條件：（1）必須是情況復雜的條件。“情況復雜”是指案件本身情況復雜，如涉及的問題多，有較多實質性問題需要研究或更多的時間方能搞清楚，以及其他一些在法定期限內無法完成又必須完成的工作。（2）經行政復議機關負責人批準。需延長期限作出復議決定的案件，行政復議機構應當自受理行政復議申請至法定審結期限到期之前，向行政復議機關負責人書面報告，經行政復議機關負責人批準后，方可適當延長。（3）延長期限最多不得超過三十天。即延長日期只能在三十日內，可以是五天、十天，也可以是十五天、二十五天，但不得多于三十天；而且只能延長一次，不得多次延長。凡是延長復議期限的，應當書面通知申請人和被申請人，如果列有第三人亦應予以通知。

（三）行政復議決定書的制作

行政復議無論采用書面審理的方式，還是采用直接審理的方式都需要制作行政復議決定書，并加蓋公章。一般認為，行政復議決定書應當載明下列事項：（1）申請人的姓名、性別、年齡、工作單位、地址（法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人的姓名、職務）。（2）申請人的復議請求和理由。（3）行政復議機關認定的事實、理由，適用法律法規、規章及其他依據。（4）行政復議結論，即對行政復議決定的內容做出的反映。（5）申請人不服行政復議決定向人民法院提起行政訴訟的期限。（6）做出行政復議決定的行政機關的名稱。（7）做出行政復議決定的年、月、日。

（四）行政復議決定書的送達

行政復議決定書作出以后，并不是立即生效。根據本條的規定，行政復議決定書必須送達當事人后，才能產生相應的法律效力。所謂的行政復議決定書的送達，是指將行政復議決定書送至受送達人。如行政復議機關可自己或委托其他行政機關派人送達，受送達人應當在送達人的送達回證上記明收到日期，簽名或者蓋章；行政復議機關也可郵寄送達，回執上注明的收件日期視為送達日期。

二十四、被申請人對行政復議決定的履行

法律條文：

第三十二條 被申請人應當履行行政復議決定。

被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，行政復議機關或者有關上級行政機關應當責令其限期履行。

重點內容解讀：

本條是關于被申請人對行政復議決定的履行的規定。

行政復議決定的履行，是行政復議程序的一個重要環節，也是行政復議決定規定的內容得以實現的保障。行政復議決定作出后，無論是申請人還是被申請人都應嚴格履行行政復議決定規定的義務。

（一）被申請人對行政復議決定的履行

行政復議機關作出行政復議決定，是行政復議機關基于對被申請人的行政領導或者指導關系依法行使層級監督權的體現。行政復議決定一旦作出，即對被申請人具有行政拘束力。通常，被申請人履行行政復議決定需要具備三個條件：（1）申請人未在法定期間內提起行政訴訟。一旦提起行政訴訟，行政復議決定的效力得經司法機關認定，被申請人可等到人民法院對復議決定維持后再執行；（2）行政復議決定有被申請人履行的內容。如果是行政復議維持決定，本身就是維護原已存在的具體行政行為，不存在被申請人履行義務的問題。即只有在行政復議撤銷決定、行政復議確認決定、行政復議履行決定、行政復議變更決定、行政復議賠償決定中才存在被申請人履行的問題；（3）被申請人具備履行的條件。被申請人不具備履行義務的條件的，如被扣押的財產已轉至其他組織等，得等到其具備條件時履行。

（二）被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的法律后果

如果被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，行政復議機關或者有關上級行政機關責令被申請人在限期內履行行政復議決定。所謂不履行，是指沒有完全徹底的按照行政復議決定的要求去履行義務，包括部分不作為和全部不作為。所謂拖延履行，是指超出規定的期限仍不迅速履行行政復議決定，而且不迅速履行行政復議決定又沒有正當的理由的行為。責令限期履行，是指由法定的行政機關對不履行行政復議決定的被申請人發出通知,要求其在通知期限內履行。

二十五、申請人對行政復議決定的履行

法律條文：

第三十三條 申請人逾期不起訴又不履行行政復議決定的，或者不履行最終裁決的行政復議決定的，按照下列規定分別處理：

（一）維持具體行政行為的行政復議決定，由作出具體行政行為的行政機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行；

（二）變更具體行政行為的行政復議決定，由行政復議機關依法強制執行，或者申請人民法院強制執行。

重點內容解讀：

本條是關于申請人對行政復議決定的履行的規定。

（一）申請人對行政復議決定的履行義務

生效的行政復議決定是法律對社會關系調整的結果。執行生效的行政復議決定就是維護法律的權威與尊嚴。無論是作為復議申請人的公民、法人或者其他組織，還是作為復議被申請人的行政機關或法律、法規授權的組織，都必須嚴格履行生效的行政復議決定。

（二）行政復議決定的執行機關

行政復議決定的執行屬于強制執行的范疇。強制執行，是指相對人拒絕履行法定義務，有關國家機關依法采取強制性措施迫使其履行其法定義務或達到與履行義務相同狀態的具體行政行為。目前，行政復議決定的執行機關包括人民法院、作出具體行政行為的行政機關、行政復議機關三種。其中，人民法院成為行政復議決定的強制執行機關，必須由作出具體行政行為的行政機關或行政復議機關依法申請。根據法律或法規規定，沒有執行權的行政機關,對于申請人逾期不起訴又不履行復議決定的，只能申請人民法院強制執行。行政機關作為執行主體依法強制執行，必須符合三個方面的條件：一是由法律、法規賦予強制執行權；二是所采取的執行措施符合法律、法規的規定；三是強制執行必須按照法定的程序進行。

二十六、行政復議機關的法律責任

法律條文：

第三十四條 行政復議機關違反本法規定，無正當理由不予受理依法提出的行政復議申請或者不按照規定轉送行政復議申請的，或者在法定期限內不作出行政復議決定的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分；經責令受理仍不受理或者不按照規定轉送行政復議申請，造成嚴重后果的，依法給予降級、撤職、開除的行政處分。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議機關法律責任的規定。

本條對行政復議機關規定了三種違法行為的法律責任：

（一）無正當理由不予受理依法提出的行政復議申請

根據《行政復議法》第17條之規定，行政復議機關對申請人提出的行政復議申請，除了行政復議法明確規定為不屬于行政復議受理范圍之外，都應當予以受理。為此，行政復議機關無正當理由不受理依法提出的行政復議申請，應依本條規定承擔相應的法律責任。

（二）不按照規定轉送行政復議申請

根據《行政復議法》第18條之規定，行政復議機關在接到申請人的行政復議申請后，經審查認為應當屬于其他行政復議機關受理的，必須在五日內及時轉送，并告知申請人。否則，就是不作為的違法行為，應承擔相應的法律責任。

（三）在法定期限內不作出行政復議決定

根據《行政訴訟法》第31條之規定，除了情況比較復雜的案件外，行政復議機關應當在受理復議申請之日起60日內依法作出行政復議決定；情況比較復雜的復議案件最遲應當在90日內作出行政復議決定。如果行政復議機關超過法定的60日、90日的辦案期限，沒有作出行政復議決定，即為不作為的違法失職行為，應承擔相應的法律責任。

二十七、行政復議機關工作人員的法律責任

法律條文：

第三十五條 行政復議機關工作人員在行政復議活動中，徇私舞弊或者有其他瀆職、失職行為的，依法給予警告、記過、記大過的行政處分；情節嚴重的，依法給予降級、撤職、開除的行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議機關工作人員法律責任的規定。

（一）行政復議機關工作人員的瀆職、失職行為

行政復議機關工作人員的瀆職、失職行為主要包括：（1）徇私舞弊行為。徇私舞弊，是指行政復議機關工作人員為了滿足私情私利，而在行政復議活動中故意違背事實和法律，該作為而不作為，不該作為而作為，或者違法作為的行為。如行政復議機關工作人員在復議過程中偽造、隱匿、毀滅證據，故意枉法裁決等。（2）瀆職行為。瀆職，是指行政復議機關工作人員利用職務上的便利或者濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊，妨害行政復議活動的行為。如行政復議機關工作人員在復議過程中發現有觸犯刑法的行為依法應移交司法機關追究刑事責任而故意不移交。（3）失職行為。失職是指行政復議機關工作人員在行政復議過程中因疏忽大意或者過于自信，而沒有采取有力措施履行職務，造成一定后果的行為。

（二）行政復議機關工作人員的瀆職、失職行為的法律責任

本條對行政復議機關的工作人員的違法行為規定了行政責任和刑事責任兩種法律責任。

1、行政責任。本條對行政復議機關工作人員徇私舞弊和其他瀆職、失職行為，根據違法行為的嚴重程度規定了一個給予不同種類行政處分的幅度：對于情節不很嚴重的違法行為，規定了警告、記過、記大過這三個程度相對比較輕的處分種類；對于情節比較嚴重的違法行為，規定了降級、撤職、開除這三個程度相對比較重的處分種類。

2、刑事責任。刑事責任，又稱刑罰，是依據國家刑事法律規定，對實施犯罪行為的行為人所給予的處罰。行政處罰和刑罰的本質區別在于行政處罰是對實施尚未構成犯罪的輕微違法行為的當事人所給予的處罰；而刑罰是對實施犯罪行為的當事人所給予的處罰。行政復議機關的工作人員的違法行為主要涉及濫用職權罪、玩忽職守罪等。

二十八、被申請人干擾行政復議的法律責任

法律條文：

第三十六條 被申請人違反本法規定，不提出書面答復或者不提交作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料，或者阻撓、變相阻撓公民、法人或者其他組織依法申請行政復議的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分；進行報復陷害的，依法給予降級、撤職、開除的行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

重點內容解讀：

本條是關于被申請人干擾行政復議的法律責任的規定。

（一）被申請人干擾行政復議的行為

本條主要規定了三種被申請人干擾行政復議活動的違法行為：

1、被申請人不提出書面答復或不提交作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料。被申請人提出書面答復以及當初作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料，是配合行政復議機關開展行政復議活動的重要義務，同時也是申請人、第三人行使行政復議權的重要前提。被申請人不提出書面答復，不提交作出具體行政行為的全部證據、依據和其他有關材料，將影響行政復議機關審查具體行政行為的合法性，同時也是違反了法定義務，因此必須追究其法律責任。本條規定的“不提出書面答復”包括行政復議被申請人對行政復議機關要求其對行政復議申請書或筆錄依法作出答復的要求沒有作出答復，或者作出答復但未按照法定程序將其提交給行政復議機關兩種情況；本條所稱“不提交作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料”，是指行政復議被申請人不依法向行政復議機關提交當初作出具體行政行為所依據的全部有關材料。

2、阻撓、變相阻撓公民、法人或者其他組織依法申請行政復議。被申請人阻撓公民、法人或其他組織依法申請行政復議，是指被申請人采取積極的、直接的行為使得公民、法人或其他組織不能或不能順利申請行政復議。如公安機關在得知被處罰人要申請復議后，即以某種借口限制該公民的人身自由，使其不能前往復議機關申請復議。所謂變相阻撓，是指被申請人采取消極的、間接的行為使得公民、法人或其他組織不能或不能順利申請行政復議。如行政機關拒不發給被處罰人行政處罰決定書，使被處罰人無申請行政復議。

3、對申請人進行報復陷害。對申請人進行報復陷害，是指被申請人因為公民、法人或者其他組織曾就自己作出的具體行政行為申請行政復議，利用自己手中的職權，對申請人實施逼迫、恐嚇，或者捏造事實，嫁禍于人，或者故意刁難、找茬等諸如此類的行為。

（二）被申請人干擾行政復議的法律責任

1、行政責任。根據本條的規定，對被申請人適用的具體行政責任包括兩個方面：一是只要被申請人存在不提出書面答復或者不提交作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料,或者阻撓、變相阻撓公民、法人或者其他組織依法申請行政復議的,就可以對直接負責的主管人員和其他責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分。二是被申請人對申請人進行報復陷害的,就要依法給予直接負責的主管人員和其他責任人員降級、撤職、開除的行政處分。

2、刑事責任。被申請人違反本法規定,不提出書面答復或者不提交作出具體行政行為的證據、依據和其他有關材料,或者阻撓、變相阻撓公民、法人或者組織依法申請行政復議,構成犯罪的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法追究刑事責任。

二十九、被申請人不履行或者拖延履行行政復議決定的法律責任

法律條文：

第三十七條 被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分；經責令履行仍拒不履行的，依法給予降級、撤職、開除的行政處分。

重點內容解讀：

本條是關于被申請人不履行或者拖延履行行政復議決定法律責任的規定。

行政復議機關作出的行政復議決定，一經送達，即發生法律效力，申請人、被申請人和第三人都必須執行。履行行政復議決定是作為被申請人的行政機關必須履行的法定義務，如果其拒絕履行，就構成行政違法行為，應當承擔一定的法律責任。實踐中，一些行政機關不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的情況時有發生，主要是當行政復議機關經審查認為被申請人的具體行政行為有主要事實不清、證據不足、適用依據錯誤、違反法定程序、超越或者濫用職權、具體行政行為明顯不當等情形，而決定撤銷、變更或者確認被申請人的具體行政行為違法，并責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為或者認為被申請人不履行法定職責，而決定其在一定期限內履行時，被申請人不能正確對待，認為是行政復議機關不給面子，成心跟自己過不去，從而對行政復議決定采取抵制的態度，不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定。

根據本條之規定，行政機關如拒不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定，應當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分；經責令履行仍拒不履行的，依法給予降級、撤職、開除的行政處分。

三十、行政復議機構對違反本法行為處理的建議權

法律條文：

第三十八條 行政復議機關負責法制工作的機構發現有無正當理由不予受理行政復議申請、不按照規定期限作出行政復議決定、徇私舞弊、對申請人打擊報復或者不履行行政復議決定等情形的，應當向有關行政機關提出建議，有關行政機關應當依照本法和有關法律、行政法規的規定作出處理。

重點內容解讀：

本條是關于行政復議機構對違反本法行為的處理建議權的規定。

《行政復議法》第3條第5款規定：行政復議機關負責法制工作的機構有履行“對行政機關違反本法規定的行為依照規定的權限和程序提出處理建議”的職責，即賦予行政復議機構對違反本法行為的處理建議權。值得注意的是，這種建議權并不能取代有關行政機關作出具體的處理決定。因為行政復議機構只是行政復議機關的一個內設機構，其無權對作為處理對象的行政機關作出處理決定。

根據本條的規定，行政復議機構對行政復議機關無正當理由不予受理行政復議申請、行政復議機關不按照規定期限作出行政復議決定、行政復議機關工作人員徇私舞弊、被申請人的工作人員對申請人打擊報復、被申請人不履行行政復議決定等違法行為有權向有關行政機關提出處理的建議。一般而言，其處理的建議主要包括兩項內容：一是建議糾正、制止違反本法的行為，如建議有關行政機關責令被申請人履行行政復議決定等；二是建議追究有關人員的法律責任，如建議對不履行行政復議決定的被申請人的直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予相應的行政處分。行政復議機構關于法律責任的處理建議提交給有關行政機關后，有關行政機關應當依照本法和有關法律、行政法規的規定作出處理。所謂有關行政機關，是指有權對上述違反本法行為作出處理的行政機關，包括行政復議機關、被申請人、行政復議機關的上級機關或主管機關、被申請人的上級機關或主管機關以及行政監察機關等。

（作者系曲阜師范大學法學院教師、武漢大學法學院法學博士，曾在山東省日照市財政局監督科、財政部監督檢查局、中央治理“小金庫”工作領導小組辦公室工作或借調）