論少數民族傳統法律文化的特征

蒙愛紅

[摘要]少數民族傳統法律文化彌補了國家制定法的空隙，對少數民族地區社會秩序的維持起到了積極的作用，是國家法律文化的重要組成部分。認識和研究少數民族傳統法律文化，有利于國家法治社會的建立。本文從內容、體現、鄉土性和民族性、宗教性等方面，分析少數民族法律文化的特征。

[關鍵詞]少數民族；習慣法；法律文化

[中圖分類號]G112 [文獻標識碼]A [文章編號]1005-3115（2016）24-0069-02

自秦朝建立以來，中國就是一個統一的多民族國家，境內的各民族間一直保持著經濟、政治、文化等方面的聯系與交流，互相之間進行著學習、借鑒和融合。同時，少數民族保留了自己的傳統文化特質，從而使我國的法律文化體現出多元性的特征。少數民族傳統法律文化主要通過習慣法的方式存在并發揮其作用，是國家法之外的客觀存在，是國家法律文化的組成部分，正如千葉正士所言：“不認真對待法律的社會文化基礎，就不可能成功地實現法律的現代化?！睂ι贁得褡鍌鹘y法律文化特質的研究和探索，是認識和理解少數民族傳統法律文化的核心部分。本文試從以下幾個方面對少數民族傳統法律文化的特質進行論證和總結。

一、少數民族法律文化以習慣法為核心內容

習慣法是少數民族在長期的生產、生活實踐中逐漸形成的，經世代相傳、不斷發展，為本民族所信守的部分觀念形態和約定俗成的群眾生活模式的規范，它一般靠盟約等方式來調整個人之間和部落之間的各種社會關系，以達到維護本地區社會秩序的目的。習慣法是少數民族社會的基本行為范式，特別是在糾紛解決、維護社會秩序等領域具有主導性、持續性。在這種背景下，國家制定法不是至高無上和無所不包的，而僅僅為治理的手段之一，甚至處于次要的地位。少數民族地區這種立足于社會和諧并強調人的習慣道德力量的特殊的傳統法律文化，形成了以少數民族習慣法為主的“民風有序” “路不拾遺” “憎恨偷竊” 的法律文化觀念。首先，習慣法的形成是由習慣演變升華而來?，幾宓拿裰{有：“石牌（習慣法）大過天?！币妥迕裰{說：“山林有清泉，彝家有爾比（習慣法）。說話一條線，爾比是銀針。”其次，習慣法與當地當時人們的生產方式、生活習慣、意識形態有密切的關系。再次，同樣的道理，居住在林區的群眾，有保護利用樹林確定林權的習慣法。缺水地區，特別注重用水灌溉的習慣法。習慣法有的源遠流長，世代相傳，有的公眾認可，視為神圣。這種傳統的力量和意志，個人的權威是很難使它改變的。

二、少數民族法律文化以禁忌、習俗為具體體現

民俗、禁忌是少數民族習慣法的主要組成部分，已經內化為少數民族生活的一部分。具體體現在以下兩個方面：

第一，少數民族習俗禁忌有效保護了生態環境。為了保護少數民族聚居區脆弱的生態環境，實現民族的長遠發展，許多少數民族在發展過程中形成了很多保護環境的日常生活禁忌，這些禁忌規范制約著人們的日常生活和交往。生活在云南的布朗族、阿昌族、怒族、獨龍族等，他們都有相關的狩獵規則和禁忌，他們一般忌春天狩獵，忌捕獵懷崽、產崽和哺乳期的動物；藏族和蒙古族實行的輪牧制度，有效地防止了過度放牧的出現，藏族還禁止打死猴、魚、蛇、青蛙等；納西族通過村民大會推舉德高望重的老人組成“老民會”，制定全村的村規民約，他們指定專人組成管山員或看苗員，對有亂砍濫伐、破壞莊稼等行為的人，由“老民會”依照村規民約進行處罰，還禁止在水源旁大小便，禁止在河里洗尿布，禁止向河里扔垃圾廢物，禁止堵塞水源，夏季他們會進行封山，禁止毀林開荒等。

第二，少數民族習俗、禁忌調整人們之間的交往。少數民族習俗、禁忌在人們的交往中發揮著重要的作用。從宗教活動、婚喪嫁娶、節日慶典、農耕習俗到飲食習慣等，都有各類禮俗活動。例如內容豐富的飲食禁忌：藏族忌食烏鴉、禿鷹等動物，認為它們吃動物和人的尸體，具有神性；另外，藏族還忌食鳥、騾、馬、驢等，因為他們認為這些動物的生理機能與人相近，食用了這些動物的肉會影響人的特性；信仰伊斯蘭教的穆斯林忌食大肉；苗族忌吃狗肉等?？傮w上，飲食禁忌是人類社會最早的生存防范意識和行為準則，破壞食物禁忌就會影響人類自身的生存和發展。正如卡西爾所言：“禁忌是迄今為止所發現的唯一的社會約束和義務體系，它是整個社會秩序的基石，社會體系中沒有哪個方面不是靠特殊的禁忌來調節和管理的。”少數民族還有風格各異的喪葬習俗。例如藏族的天葬、火葬、水葬、樹葬和土葬等，這些喪葬習俗反映了藏傳佛教對他們的影響；回族則禁止火葬，采用土葬，回族的土葬不用棺槨，不起墳頭等。這些禁忌、習俗和人們的生活緊密結合起來，形成了一個以社會、家庭、宗族關系為主的強有力的多維度調整少數民族交往的法律文化傳統。

三、少數民族法律文化具有極強的鄉土性和鮮明的民族性

習慣法是熟人社會中形成的“地方性知識”，少數民族習慣法形成于鄉土的熟人社會，具有典型的農業社會的鄉土氣息和地方色彩。少數民族習慣法圍繞少數民族鄉土社會中的婚喪嫁娶、生產生活等日常事務，以符合當地傳統的簡便而又易于操作的行為模式和規范方式，引導人們行使自己的行為，由此來維護本地區或本民族社會關系的穩定，確保人們生命、財產和家庭的穩定，同時保護當地環境和公共財產不受外界侵犯。

少數民族傳統法律文化是伴隨著民族的形成和發展而來，為少數民族民眾反復使用后所逐漸選擇、認同和積累的，其根植于民族的精神觀念和社會生活中，反映了少數民族社會的政治、經濟和文化變遷，同時體現了少數民族的思想感情、心理發展等。絕大多數少數民族成員受本民族法律文化的影響，在處理問題是會選擇他們本民族的習慣法進行解決，離開少數民族，習慣法就不具有存在的土壤和使用的前提。

四、少數民族法律文化具有厚重的宗教性

我國的少數民族幾乎全民信教，盡管各民族信仰的教別和教派不同，宗教信仰是少數民族行使自己行為的主導和核心，任何民族成員都不得對其侵犯和褻瀆。而且，少數民族習慣法是宗教教義在世俗社會的體現，甚至習慣法僅僅是為了強調和明確宗教教義而存在。例如，藏族習慣法中藏傳佛教教義教規占絕大多數，而且習慣法不得與藏傳佛教進行相悖；信仰伊斯蘭教的伊斯蘭民族，他們的習慣法內容更是嚴格遵照《古蘭經》的規定，甚至是《古蘭經》的重復和照搬。這種以宗教為主導的習慣法文化的特殊作用在于，引導民族成員尊崇宗教的神圣與權威，通過宗教來治理社會，試圖建立“無訴”和“息爭”的行為模式和價值取向。在社會生活中，他們排斥一切與宗教精神不相符合的思想和行為。在這種文化下，法律似乎有些多余，作用顯然是有限的。因而形成了薄法厚教的少數民族法律文化特質。

五、正確對待少數民族傳統法律文化

我國是一個統一的多民族國家，少數民族習慣法在民族地區具有非常重要的社會地位，但國家法也是非常重要的存在，合理協調少數民族傳統法律文化和國家法法律文化之間的關系，要求我們要正確對待少數民族傳統法律文化。

中國歷代統治者對少數民族傳統文化的政策基本采取“和而不同”的策略，避免“一刀切”，讓少數民族按自己的“民情土俗”進行管理和自治，基本形成了少數民族習慣法和國家法并舉分治的基本原則，并且形成了國家法和民族習慣法相互轉化的良性互動。

當前，在法學界還有一股質疑法律多元的聲音，認為少數民族習慣法是落后的，不利于我國的法制統一，應當在民族地區強行推行國家法律，甚至有學者站在國家法律統一的立場上，認為少數民族習慣法的存在是對國家法制統一的破壞。實際上，這種否定論并不了解法律多元理論的背景和發展趨勢，僅僅是一種望文生義的批評而已。蘇力教授認為，法律多元現象不但存在于古代、近代，而且還存在于現代。在當代，既然法律多元是一個普遍的現象，我們就不能想當然地人為消除它，要讓習慣法與國家法優勢互補，共同服務于法治社會。國家法應當給習慣法留下一定的空間來調整社會關系，習慣法也應當表現出對國家法應有的尊重，不能太偏離國家法的原則和精神，否則會被國家所不容。

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