淺談會計師事務所如何做好破產管理人

羅韜

【摘要】隨著新《破產法》的實施和不斷完善，越來越多的中介機構特別是會計師事務所成為破產管理人，但會計師事務所人員與律師相比法律事務相對較為生疏，因此，會計師事務所如何做好破產管理人是值得會計師事務所研究的課題。本文通過筆者的親身實踐經驗，闡述了會計師事務所在做破產管理人過程中應注意的相關事項，為會計師事務所或其他中介機構如何做好破產管理人提供借鑒經驗。

【關鍵詞】破產管理人 會計師事務所

新《破產法》實施以來，隨著我國全面深化改革的不斷推進和中國經濟的轉型升級、結構調整，有部分企業因不能適應市場化的浪潮或因行業周期性的原因導致破產，一方面為會計師事務所帶來了審計、評估業務，另一方面，會計師事務所等中介機構還可擔任破產管理人，拓寬了會計師事務所的服務范圍，但相比律師、破產清算公司人員而言，會計師事務所人員在處理破產法律事務方面，明顯經驗不足，業務略顯得有些生疏。近年來，筆者所在的會計師事務所擔任了近十個破產企業的破產管理人，擁有了擔任破產管理人并處理事務的相關經驗，筆者根據自身實踐，對如何做好破產管理人進行了思考和總結。

一、破產管理人必須熟悉和掌握《破產法》及相關法律法規

新《破產法》（自2007年6月1日實施）與舊《破產法》有著顯著的一些主要差異，擔任破產管理人的會計師事務所人員，由于法律知識相對而言較弱，因此必須用心學習和掌握些主要差異，這些主要差異包括：適用范圍不同；破產條件不同；引入了破產管理人制度；引入了破產重整程序等等。

一是新《破產法》適用于所有的企業法人，而舊《破產法》只適用于全民所有制企業。

二是舊《破產法》的破產條件是“企業因經營管理不善造成嚴重虧損，不能清償到期債務的，依照本法規定宣告破產”；新《破產法》的破產條件是：“企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務?！?/p>

三是舊《破產法》處理破產企業日常事務的機構為清算組，清算組成員由人民法院從企業上級主管部門、政府財政部門等有關部門和專業人員中指定；而新《破產法》則引入了破產管理人制度，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任，但從實踐情況來看，一般都由律師所、會師所或清算所等中介機構擔任。

四是新《破產法》引入了破產重整程序，破產重整程序主要規定了重整的提出、草案起草、草案內容以及有效通過條件等內容。

此外，作為擔任破產管理人的事務所工作人員，還應當了解和掌握與破產管理人相關的司法解釋或規定，如《最高人民法院關于審理企業破產案件指定管理人的規定》、《關于審理企業破產案件若干問題的規定》、最高人民法院《關于適用<中華人民共和國企業破產法>若干問題的規定（一）、（二）、（三）》等等。

二、做好與債務人、股東和債權人以及法院的溝通、協調工作

債權人申請破產時，債務人的管理層及其股東，可能會有抵觸情緒；而債務人申請破產時，債權人往往又有抵觸情緒。因此，會計師事務所擔任管理人時，要注意分辨其中的微妙關系，處理好與管理層、股東、債務人、債權人的關系。此外，所有的破產管理工作的開展，都離不開法院和主審法官的支持和指導，因此需要與主審法官保持暢通的溝通渠道，對一些容易引起矛盾甚至可能激化的事情，一定要請主審法官來協調，我們要保留足夠的耐心，否則，會激化矛盾或引起不必要的麻煩。

筆者擔任破產管理人時，就遇到類似事件。某房地產企業因開發的專業市場（門面）適銷不對路導致資金鏈斷裂而被債權人申請破產，其股東抵觸情緒非常大，加上其是海外華人且因借款給原企業股東而被動接盤成為股東，他不停的上訪、煽動其他債權人給政府施壓、請北京媒體“曝光”所謂的破產黑幕等等，在規定的時間內拒不向管理人移交資料和資產等等，給破產管理工作帶來巨大的壓力。面對如此壓力，筆者作為管理人，并沒有驚慌，一方面，積極與股東和其管理層進行協調和溝通，另一方面，及時將股東的情況反饋給主審法官和當地政府，經過主審法官和當地政府的溝通和協調，最終，該公司向管理人移交了印章、財產和相關資料，使破產管理工作走上了正常程序。

三、做好債權的核實、認定工作

管理人的主要工作之一是對申報的債權進行審查，并編制債權表。但如何進行審查呢？新《破產法》及相關司法解釋并無明確操作細則。從筆者的經驗來看，做好債權的核實、認定工作需從以下幾個方面著手：

一是統一債權申報表格式及提供資料要求。債權申報表要將本金和孳息債權、其他債權分開；債權人申報時，一定要注意提請債權人將債權總額、已付多少、未付多少在債權發生情況中說明明，以便于債權的核實；提供的資料則主要包括個人身份證明、單位的營業執照（或相關證明）、授權委托書及被授權人身份證明，以及債權成立的相關資料等等。

二是盡管會計師事務所對審計輕車熟路，但對債權的核實認定不建議采用審計方式來確定，因為大多數破產企業會存在大量的未入賬負債，且其中的關系較為復雜，稍有差池，會引起債權人情緒激動。因此，從筆者及其他機構的交流經驗來看，建議采用讓請債務人的股東或管理層與債權人相互核對的方式來核實、認定債權，即債務人與債權人核對一致的債權，在沒有相反證據的情況下即可認可該項債權。

三是關注法律法規對破產債權認定的一些特殊規定。如附利息的債權自破產申請受理時起停止計息；對未約定利息或約定高息的債權，要按照《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》來認定利息；違約金不作為破產債權，定金不再適用定金罰則；債權人參加破產程序所支出的費用、超過訴訟時效的債權、債務人開辦單位對債務人未收取的管理費、承包費不作為破產債權等等。

四是僅有相關收據或合同原件，但無法提供合法身份證明的，包括個人身份證，法定代表人授權委托書、有效的營業執照等，不能認定為債權。

五是申報的債權應是公司債權，法定代表人的個人債務不能認定為破產債權。筆者在實例中就遇到有多個債權人跑來申報其破產企業的法定代表人債權，有些借條（據）還在借款人處寫明了公司名稱（但未加蓋公章），但如若沒加蓋破產企業印章，不能認定為破產企業債權。

四、對建筑工程等具有優先權的認定要慎之又慎

對房地產企業破產而言，其破產時，除抵押、質押權之外，往往還涉及“建筑工程優先權”和“購買商品房的優先權”。最高人民法院《關于建設工程價款優先受償權問題的批復》（法釋（2002）16號）就對前述兩項優先權做了明確規定：

一是建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權。

二是消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優先受償權不得對抗買受人。

三是建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發包人違約所造成的損失。

四是建設工程承包人行使優先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。

在實際審查債權過程中，管理人應當注意：①相關權利人是否書面放棄了優先受償權（這種情況在以在建工程抵押向銀行貸款案例中常見）；②對部分超過行使優先權期限的債權人，建議通過訴訟方式來確認其優先權，從實例來看，盡管超過了優先權的行使期限，但一般只要提起訴訟，法院一般會判決認可其優先權；③建筑工程優先權行使范圍只限其地上地下建筑部分，不應當包括土地使用權的價值；④商品房主要是指普通住房，不包括門面、車庫等投資類商業用房。

五、做好債權人會議核查債權的相關工作

債權人會議的主要職責之一是核查債權，并核實其有無抵押擔保等優先權，但如何核查，新《破產法》及相關司法解釋并無明確操作細則。在實際操作中，有的破產管理人讓每個債權人對其他債權進行逐筆打“√”確認，但效果不好，因為大多數債權人都會只認自己的，其他的基本不認，所以，此種方式是行不通的。因此，筆者建議在債權人會議上核查債權時，可先做好相關準備工作，對債權人申報的債權初審后有審減的，最好是能和對方溝通一下，爭取達成一致意見。在債權人會議召開時，可先由管理人將審查后的債權表公布，讓各債權人核查債權，債權人對管理人公布的債權（包括自身的債權和其他債權人的債權）有異議的，管理人可要求其在規定的時間內（一般是債權人會議召開后15日內）提供有效證據，證據充分的，管理人認可其債權；管理人認為其證據不足的，駁回異議，駁回異后，異議債權人仍不服的，可通過向人民法院起訴的方式解決。在債權人均無異議或有異議而不在規定期限內起訴的，管理人制作債權表，提請人民法院裁定債權。

另外，對申請破產抵押權的，應提請債權人在債權申報階段書面提出，并在第一次債權人會議上由債權人會議進行核查，核查確認后進行抵銷。

六、要確保破產程序一定要合法、合規

會計師事務所作為破產管理人，基于職業慣例，往往注重實質，而不重視形式（程序），可能會使破產管理程序存在未按規定操作的風險。因此會計師事務所在擔任破產管理人時，一定要注重破產程序。如破產文書的制作必須按最高人民法院《關于印發《管理人破產程序工作文書樣式（試行）》的通知》來制作；債權人會議召開日期提前15天通知；聘用工作人員需書面向法院請示；處置資產需經債權人會議討論；債權人會議的決議要由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上通過（重整程序等除外）等等。

以上六個方面是筆者認為會計師事務所擔任破產管理人過程中容易遇到的困惑或棘手問題，會計師事務所擔任破產管理人過程中還會遇到很多其他非財務或審計的問題，這就需要我們會計師事務所的工作人員，多學習和多實踐，多熟悉破產程序、法規，增強自身溝通協調能力，盡自己的最大力量維護廣大債權人、破產企業股東和員工的利益。

參考文獻

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[3]朱穎.注冊會計師如何做好破產管理人《中國注冊會計師》2008，5期.