遺贈扶養(yǎng)協(xié)議適用性探討

摘 要 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議來源于建國初期的“五保”制度，它既是我國的法定繼承方式，也是一種養(yǎng)老方式選擇。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為養(yǎng)老方式的應用，在計劃經(jīng)濟時代作用顯著，但隨著農(nóng)村集體力量的減弱在現(xiàn)實生活中的應用逐步減少。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議應用性衰弱的原因在于實踐中權利義務的不對等、法律規(guī)定不完善、主體范圍較窄等。隨著我國老齡化、空巢化狀況的加劇，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在應用中的契約自主性優(yōu)勢明顯，其適用要素在擴大權利主體的范圍、明確權利義務、提升扶養(yǎng)層面的多樣性上加以改善，可以有效發(fā)揮遺贈扶養(yǎng)協(xié)議潛在的養(yǎng)老作用和社會價值。

關鍵詞 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議 養(yǎng)老方式 局限性 適用要素

基金項目：項目來源：2015年甘肅省高等學校科研資助項目，甘肅省隴南市成縣黃陳鎮(zhèn)獨居老人社會保障狀況研究.項目編號：2015A-202。

作者簡介：楊海暉，甘肅交通職業(yè)技術學院基礎教學部副教授，研究方向：思想政治教育。

中圖分類號：D923.5 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.04.411

近年來，我國老齡化、空巢化狀況明顯，老年人如何養(yǎng)老成為了社會熱點問題。目前老年人常見的養(yǎng)老模式有家庭養(yǎng)老、自我養(yǎng)老、集體養(yǎng)老、社會養(yǎng)老等。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為一種有效的養(yǎng)老模式，在上世紀80年代為《繼承法》所規(guī)定，曾在贍養(yǎng)孤寡老人、彌補國家社會保障的不足中發(fā)揮過重要作用。但隨著中國經(jīng)濟社會的發(fā)展和老齡化社會的到來，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議并未有效發(fā)揮其社會價值，學術研究也僅限于法律層面。在此，有必要對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的社會適用性進行深入探討。

一、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法理意涵

（一）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的內(nèi)涵

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是指被扶養(yǎng)人與扶養(yǎng)人訂立的，由被扶養(yǎng)人遺贈個人財產(chǎn)給扶養(yǎng)人所有，扶養(yǎng)人承擔被扶養(yǎng)人生養(yǎng)死葬義務的協(xié)議。 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律依據(jù)來源于我國《繼承法》第三十一條規(guī)定：“公民可以與扶養(yǎng)人、集體所有制組織簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，扶養(yǎng)人、集體經(jīng)濟組織承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務，享有受遺贈該公民遺產(chǎn)的權利。”

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為繼承法上的一項制度，實際上是一種社會關系的反映。它是一種經(jīng)濟關系，也是雙方之間的互助合作關系，更是一種扶助老弱病殘的友愛精神的體現(xiàn)，具有重要的社會意義。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的特征主要體現(xiàn)在：

1.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體具有特殊性。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體為遺贈人和扶養(yǎng)人。遺贈人一方必須是自然人，現(xiàn)實中多為缺乏照顧的孤寡老人；扶養(yǎng)人為個人或集體經(jīng)濟組織，現(xiàn)實中多為孤寡老人的親戚，雙方之間以相互信任為確立關系的基礎。

2.權利義務明確，遺贈人的權利為接受扶養(yǎng)人的生活照顧及死后喪葬，義務為死后財產(chǎn)由扶養(yǎng)人繼承；扶養(yǎng)人的權利為繼承遺贈人的財產(chǎn)，義務為為遺贈人提供生老死葬的照顧。

3.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的客體是扶養(yǎng)行為和遺產(chǎn)，具有雙重性。扶養(yǎng)行為是指扶養(yǎng)人對遺贈人生前的飲食起居要進行照料，對遺贈人的身后事也要進行妥善料理，即扶養(yǎng)人要履行生養(yǎng)死葬義務。遺產(chǎn)是指協(xié)議中約定由扶養(yǎng)人取得的財產(chǎn)，可以是遺贈人的全部遺產(chǎn)也可以是部分遺產(chǎn)。

（二）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與贍養(yǎng)協(xié)議、委托贍養(yǎng)

贍養(yǎng)協(xié)議是我國傳統(tǒng)家庭贍養(yǎng)的一種模式，委托贍養(yǎng)是贍養(yǎng)協(xié)議的一種特殊形式。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在現(xiàn)實應用中易與贍養(yǎng)協(xié)議、委托贍養(yǎng)產(chǎn)生混淆，實質上三者區(qū)別明顯。

1. 贍養(yǎng)協(xié)議。我國《老年人權益保障法》第十七條規(guī)定：“贍養(yǎng)人之間可以就履行贍養(yǎng)義務簽訂協(xié)議，并征得老年人同意。居民委員會、村民委員會或者贍養(yǎng)人所在組織監(jiān)督協(xié)議的執(zhí)行。”這是法律對贍養(yǎng)協(xié)議的正式確認。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與贍養(yǎng)協(xié)議的主要區(qū)別在于簽訂協(xié)議的雙方關系不同。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是被扶養(yǎng)人與其法定繼承人以外的其他人或者集體組織簽訂的協(xié)議。而贍養(yǎng)協(xié)議當事人具有特定的親屬身份關系，贍養(yǎng)人與被贍養(yǎng)人屬于父母子女關系；且贍養(yǎng)協(xié)議的簽訂雙方屬于同胞兄弟姐妹關系；2011年《婚姻法》修訂后，贍養(yǎng)人與被贍養(yǎng)人擴大到祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間。

2. 委托贍養(yǎng)。委托贍養(yǎng)是贍養(yǎng)協(xié)議的異化形式，是指因特殊事由而將本應由自己親自履行的義務轉由他人代為履行，自己僅承擔履行贍養(yǎng)義務費用的贍養(yǎng)方式。 委托贍養(yǎng)雖無法律明確規(guī)定，但在生活中已有實際事例出現(xiàn)。中國農(nóng)村的“空心化”現(xiàn)象，青壯年外出打工，無法長期留在老人身邊，無力也無法照顧老人，老人不愿也不能留住兒女，獨自在家的老人就由自己或兒女出錢，將老人的生活照顧委托給專業(yè)機構、村集體、鄰里親友等的一種養(yǎng)老方式。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與委托贍養(yǎng)的根本區(qū)別在于財產(chǎn)繼承權是否轉移。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中原屬于法定繼承人的繼承權發(fā)生轉移或部分轉移，繼承權由原有繼承人轉移給協(xié)議扶養(yǎng)人。委托贍養(yǎng)中財產(chǎn)繼承權并不發(fā)生變化，兒女仍需承擔贍養(yǎng)責任，只是暫時將贍養(yǎng)行為委托給他人或組織。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與委托贍養(yǎng)的共同之處是不能因此而免除兒女的贍養(yǎng)義務。

二、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為養(yǎng)老模式的演變

有學者認為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是我國的特色創(chuàng)造，事實上遺贈扶養(yǎng)協(xié)議來源于解決贍養(yǎng)老人的實際需要，它在古今中外都出現(xiàn)過，只是形式和用詞不同而已。在古羅馬時代，就有死因贈與和終身扶養(yǎng)相結合的無名契約：鰥寡孤殘和親友近鄰，訂立死因贈與契約，把一定的財物甚至全部家產(chǎn)（扣除特留分）贈送給對方，而以對方提供扶養(yǎng)義務直至自己死亡作為贈與生效的條件。 這就類似于我們現(xiàn)在的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。在西方社會“契約自由”的原則下，只要不違背法律和社會公共利益的扶養(yǎng)協(xié)議，都會受到法律保護。因此，個人可以和福利機構、宗教機構、私營機構和親友自主訂立各種形式的扶養(yǎng)協(xié)議。

在我國歷史上，民間也存在協(xié)議養(yǎng)老式的合同。有學者對徽州私約及徽州民商事習慣調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在我國封建社會男性子孫享有家業(yè)繼承權利的框架下，民間存在訂立析產(chǎn)契約由女兒、女婿繼承家業(yè)的個案存在。這是與當時法律不一致的民間契約，可以認為是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的一種表現(xiàn)形式。

我國的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是在“五保”制度的基礎上形成和發(fā)展起來，使之更加規(guī)范和完善。解放后，我國農(nóng)村對無勞動能力也無生活來源的“五保”戶由所在隊社承擔供養(yǎng)責任，“五保戶”過世后財產(chǎn)一般歸隊社所有，這是類似于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的方法。1985年《繼承法》頒布后，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議成為了法定的繼承方式，但隨著農(nóng)村集體力量的衰弱，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議歸于沉寂。

進入新世紀以來，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的社會認可度和應用狀況開始發(fā)生轉變。2008年，西南政法大學做了一個有關“中國民眾繼承習慣調(diào)查”的大型調(diào)研，數(shù)據(jù)顯示，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議已經(jīng)有很高的認可度和適用率，60 歲以上老年人的接受度要高于中青年人群。原因可能表現(xiàn)為：一是這種權利義務相一致的合同讓受訪者更有安全感；二是在沒有法定贍養(yǎng)人的情況下，受訪者可以自由的選擇贍養(yǎng)自己的對象；三是在贍養(yǎng)自己的人發(fā)生贍養(yǎng)糾紛時，受訪者可以通過合同來平息糾紛。 這表明隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在現(xiàn)實中已被接受為一種適用的養(yǎng)老方式，因此遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在理論上也應與時俱進的擴大其應用范圍，更大作用的發(fā)揮養(yǎng)老保障功能。

三、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議局限性分析

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議雖有法律規(guī)定為依據(jù)，但實踐中其應用并不常見。適用范圍的局限性、法律規(guī)定不明確等多重原因導致老人在遺贈扶養(yǎng)協(xié)議養(yǎng)老方式的選擇上存在障礙，限制了其養(yǎng)老作用的發(fā)揮。

（一）權利義務的不對等是適用困難的主要因素

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是在農(nóng)村“五保”供養(yǎng)協(xié)議基礎上發(fā)展起來的，是我國社會主義初級階段為保障“五保”戶生活，妥善處理其遺產(chǎn)的法律制度，具有社會保障和社會福利性質。 正是由于社會保障和社會福利的雙重性質，導致遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的雙方權利義務不對等：首先，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是財產(chǎn)契約關系，但遺贈人大多是缺乏勞動能力而又沒有生活來源的孤寡老人，明顯缺乏財產(chǎn)基礎，導致雙方之間的權利義務不是等價關系，即遺贈人遺贈的財產(chǎn)通常要小于扶養(yǎng)人為之提供的扶養(yǎng)照料的價值。其次，扶養(yǎng)人不是老人的法定繼承人，自然也沒有對老人的法定贍養(yǎng)義務；雙方之間是扶助性質，扶養(yǎng)人的根本目的并不在于取得遺贈財產(chǎn)，而主要在于扶助老弱，幫助孤寡老人安度晚年。權利與義務之間的不對等導致簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的經(jīng)濟利益驅動大大減弱，道德責任驅使成為了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的最大動因。道德責任大于經(jīng)濟利益，使人們對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議道德觀念上完全接受，并希望推廣應用，可實際中出于經(jīng)濟利益考慮不會主動介入，這正是扶養(yǎng)人往往是老人的親戚居多的原因。

（二）主體范圍的局限是適用困難的主體因素

在以往的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中，遺贈人范圍較窄。作為遺贈人一方，首先，必須是自然人；其次，原則上應為沒有法定扶養(yǎng)人的人，即需要扶養(yǎng)而又沒有法定扶養(yǎng)人扶養(yǎng)的鰥寡孤獨的老人。 這樣的主體界定只有鰥寡孤獨老人才能選擇遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的養(yǎng)老模式，必將出現(xiàn)遺贈人沒有有價值財產(chǎn)的現(xiàn)象。同時也將有財產(chǎn)也有子女，但選擇遺贈扶養(yǎng)方式做為養(yǎng)老方式的老人排除在外，限制了遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的發(fā)展范圍。

《老年人權益保障法》第24條規(guī)定：“鼓勵公民或者組織與老年人簽訂扶養(yǎng)協(xié)議或者其他扶助協(xié)議。” 只要公民認為自己需要別人扶養(yǎng)，而別人又愿意對他人扶養(yǎng)幫助，就可以協(xié)商訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。 因此，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的主體應作廣泛化理解，不能只限于鰥寡孤獨的老人。

（三）法律規(guī)定不明確是適用困難的客觀因素

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為《繼承法》規(guī)定的一種繼承方式，存在內(nèi)容規(guī)定不明確，權利義務過于單一，履行期限長、解除事由不清晰，監(jiān)督救濟措施欠缺等問題。“五保”是在建國初期經(jīng)濟水平低下，政府期望以集體組織的力量來解決農(nóng)村鰥寡孤獨和貧困戶生活的有效措施。在當時，法律規(guī)定“宜粗不宜細”，現(xiàn)在“五保”供養(yǎng)已實現(xiàn)了從社區(qū)集體救助到國家救助的轉變，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議并沒有與時俱進的修改與完善，導致其適用困難。

1.內(nèi)容規(guī)定不明確。首先，扶養(yǎng)人的范圍是否包括法定繼承人存在爭議；其次，“生養(yǎng)死葬”具體標準模糊；再者，財產(chǎn)繼承的效力優(yōu)先是否受到支持存疑；最后，協(xié)議的形式要件沒有明確規(guī)定。

2.解除事由不明確。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的履行期限不確定，是一段不可預測時期，是否賦予雙方解除權，特別是扶養(yǎng)人是否具有解除權存在爭議。

3.救濟措施欠缺。協(xié)議簽訂后由誰監(jiān)督協(xié)議的履行；協(xié)議如一方不履行，將如何補救法律沒有規(guī)定，導致遺贈扶養(yǎng)協(xié)議缺乏有效的后續(xù)保障。

四、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議適用要素分析

“契約的基本根源，它的基礎，是社會。沒有社會，契約過去不會出現(xiàn)，將來也不會出現(xiàn)。契約同特定的社會割裂開來，就無法理解它的功能。” 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議做為一種社會存在和法律規(guī)定有其必然性。獨居老人的養(yǎng)老光靠自我養(yǎng)老不是長久之計，老人總有不能照顧自己的時候；靠子女養(yǎng)老不是全面之法，子女也有力所不能及的時候；靠政府養(yǎng)老也不是萬全之策，政府只能維持老人的基本生活，不能保證老人生活質量的穩(wěn)步提升，也不能保障老人的精神生活。因此，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議不僅存在現(xiàn)實的社會基礎，而且存在深刻的制度價值。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議適用中要注重三個問題，一是要尊重雙方自我決定權，二是要以實現(xiàn)老人養(yǎng)老為目標，三是協(xié)議為要式法律行為，權利義務須明確。據(jù)此，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的適用要滿足三個要素：

（一）明確的權利義務是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議適用的必備要素

1.協(xié)議的訂立要采用書面形式。按照學者的觀點，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議必須采用書面形式，并邀請幾個無利害關系的人見證，或請公證處公證。 遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是要式法律行為，采取書面形式并要求見證人見證是合理的，但在城市、農(nóng)村一概要求做公證則不現(xiàn)實。實踐中有的村莊采用在村委會的見證下，由雙方簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，村委會成員在協(xié)議上簽字見證并監(jiān)督協(xié)議的履行，使協(xié)議帶有村集體的官方色彩，這種方式符合中國農(nóng)村實際。書面形式、公認的權威人員見證并監(jiān)督，可以在實質上保證遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的有效實施和監(jiān)督。

2.協(xié)議中要明確規(guī)定扶養(yǎng)人“生養(yǎng)死葬”的要求。《繼承法》對“生養(yǎng)死葬”并無任何規(guī)定，導致在實踐中沒有標準，協(xié)議如果對“生養(yǎng)死葬”能夠落實到“吃穿住醫(yī)”等細節(jié)，則便于操作。慣常來看，“生養(yǎng)”應以不低于當?shù)氐钠骄顦藴蕿闇省＿@里有兩種情況，一是需要扶助的老人生活水平低于當?shù)仄骄鶚藴剩瑢儆谌鮿萑后w才需幫扶，因此以當?shù)仄骄顬闇始纯桑@是常見的情況；二是有一定財產(chǎn)，但生活能力低下，以不低于當?shù)仄骄顬闃藴剩祟愝^少見。“死葬”應以尊重習俗、力求節(jié)儉的原則為準，除非老人有特殊要求，并且雙方已達成合意。

3.協(xié)議中要明確財產(chǎn)的范圍。一是要明確遺產(chǎn)是遺產(chǎn)人的全部遺產(chǎn)還是部分遺產(chǎn)；二要明確財產(chǎn)種類，包括金錢、不動產(chǎn)、動產(chǎn)等。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議權利義務的明確規(guī)定，即保障了雙方當事人的權利義務，也避免了法律糾紛的產(chǎn)生，利于扶養(yǎng)人盡心扶老、遺贈人安心養(yǎng)老。

（二）權利主體的廣泛性是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議適用的主體要素

權利主體的廣泛性在于受助老人范圍的擴大，以及幫扶人員的多樣化，以在最大范圍內(nèi)保障老人有所依靠。

1.老人作為協(xié)議的一方，是財產(chǎn)的贈與人，也是被扶養(yǎng)人。根據(jù)老人的自身意愿，由老人自主選擇遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，并不只限于鰥寡孤獨老人，這樣可以將老人分為四類，一是沒有被納入“五保”范圍的孤寡老人，這部分老人完全依靠自我能力生活，養(yǎng)老無依，應作為推行遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的重點老人。二是被納入“五保”范圍的老人，他們雖有政府的經(jīng)濟、生活支持，但還需在經(jīng)濟、生活照顧、精神生活上有更好的保障。三是老人雖有子女，但子女不盡贍養(yǎng)義務，老人自愿與他人或組織簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的老人。這部分老人屬于少數(shù)，要注意的是協(xié)議簽訂后，并未免除子女對老人的贍養(yǎng)義務。四是愿意訂立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的其他老人。從這四種分類來看，被扶養(yǎng)人的范圍擴大，老人可以自主決定自己的養(yǎng)老方式。

2.協(xié)議的另一方是財產(chǎn)的受贈方，也是扶養(yǎng)義務的履行者。按照實際，應包含以下三類：一是老人的親戚，現(xiàn)實中叔侄、舅甥關系居多。基于血緣關系，親戚關系是最佳的選擇對象，更易為大家所接受，也便于照顧和溝通。二是近鄰或鄉(xiāng)鄰。他們與老人的住所接近或雙方自耕田相鄰，也便于照顧和勞作，具有生活和生產(chǎn)上的便利性。三是集體和組織，這是較為復雜的一類，既包括社區(qū)、村集體，也包括養(yǎng)老院和民間托管機構等。一般來說經(jīng)濟條件較好的社區(qū)和村集體會自辦養(yǎng)老院等解決老人的后顧之憂，沒有經(jīng)濟條件的集體則根本無法照顧老人，民間托管機構在我國還處于待開發(fā)狀態(tài)，特別是西部貧困地區(qū)極為少見。扶養(yǎng)人就目前來說，親戚和近鄰、鄉(xiāng)鄰可以作為主體資源進行鼓勵開發(fā)，第三類的集體和組織需要政府大力推動及社會的廣泛參與。

（三）法律制度的完善是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議適用的客觀條件

“法律規(guī)定得愈明確，其條文就愈容易切實地施行。” 反之，法律規(guī)定的不明確，條文難以實施，會讓人望而卻步。

通過現(xiàn)有資料查閱，涉及到遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律規(guī)定只見于《繼承法》第5條和第31條，《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第5條和第56條。法律制度對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議制度的規(guī)定較少，就會出現(xiàn)法律缺失。針對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議內(nèi)容規(guī)定不明確、解除事由不明確、救濟措施欠缺等問題在法律法規(guī)制定中加以明確，避免爭議的產(chǎn)生。

（四）扶養(yǎng)層面的多樣性是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議適用的有利因素

老人的扶養(yǎng)包括經(jīng)濟扶養(yǎng)、生活扶養(yǎng)和精神扶養(yǎng)。經(jīng)濟扶養(yǎng)、生活扶養(yǎng)屬于低層次的扶養(yǎng)，而精神扶養(yǎng)屬于高層次的扶養(yǎng)。慣常的扶養(yǎng)只關注生活照料，隨著社會的發(fā)展，老人的精神慰藉也開始受到關注。

現(xiàn)實中，遺贈人與扶養(yǎng)人達成遺贈扶養(yǎng)協(xié)議以后，可能共同生活在一起，也可能分開生活。共同生活在一起便于生活照料，精神上的慰藉也大幅提升；分開生活也需要“一碗熱湯”的距離，即扶養(yǎng)人端一碗熱湯，在湯還沒冷下來時就到了老人的居住地，這是生活需要和精神慰藉的有效距離，否則扶養(yǎng)達不到實施效果。

對于老人來說，醫(yī)療障礙也是一個重要問題。生病了有人知道、有人關心，有人幫助跑路抓藥、上醫(yī)療機構有人陪伴，這都是老人必須的生活需求。如果在合同中能夠明確探望的次數(shù)，生病醫(yī)療的及時性等內(nèi)容，合同中的精神慰藉將會得以體現(xiàn)。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議可以多層面的滿足老人生活照料、精神慰藉和醫(yī)療保障的要求，解決老人的后顧之憂。

五、完善遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的建議

（一）對重點人群有針對性的推廣，以建立適用基礎人群

如前所述，我們將老人分為四類：沒有被納入“五保”范圍的孤寡老人，被納入“五保”范圍的老人，雖有子女、但子女不盡贍養(yǎng)義務的老人以及其他老人。這四類老人應有重點的照顧適用，再廣泛化宣傳推行。按照分類，首先重點解決第一類沒有被納入“五保”范圍的孤寡老人，因為這一類老人無子女照顧、生活無依，養(yǎng)老的緊迫性最為強烈。需要注意的是第三類雖有子女、但子女不盡贍養(yǎng)義務的老人，這類老人應當采取調(diào)解手段、法律手段維護老人的權益，根據(jù)老人的意愿，采用遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的方式，以避免法律糾紛。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在重點人群推進，建立適用基礎人群后，可以宣傳推廣，以穩(wěn)步擴大適用范圍。這里會有一個前提，就是社區(qū)、村集體的主動介入，通過宣傳、動員，有導向的應用遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。

（二）完善法律制度，具備制度保障基礎

1.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議必須采用書面形式，邀請無利害關系人見證或公證。

2.協(xié)議中主體雙方權利義務要規(guī)定明確。包括“生養(yǎng)死葬”的具體要求，財產(chǎn)范圍等。

3.明確協(xié)議解除事由。約定、解除遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的詳細規(guī)定在于保障雙方當事人的權益，獨居老人可以自由選擇自己的養(yǎng)老方式和扶養(yǎng)人，扶養(yǎng)人盡自己的能力享有權利和履行義務，雙方在扶養(yǎng)實踐中相互磨合適應。如果法律規(guī)定在本就不對等的交易中刻板化，協(xié)議不能解除，將會讓雙方當事人心理受到限制，并影響自己的決定。解除事由的規(guī)定，便于人們在不確定中擁有選擇權，從而讓遺贈扶養(yǎng)協(xié)議有更大的發(fā)展空間。

4.設置監(jiān)督救濟措施。協(xié)議的履行不僅依靠雙方當事人的自覺，也要包括見證人或集體組織的外在監(jiān)督，以提高協(xié)議履行的質量。

（三）發(fā)揮政府、集體和社會力量的作用，建立公共服務體系

加強社區(qū)、村集體、政府、社會互助養(yǎng)老機構的建設，構筑社會綜合養(yǎng)老服務體系。綜合養(yǎng)老服務體系重點是社區(qū)、村集體建立養(yǎng)老院，由政府保障基本資金來源，以解決資金缺口，再由社會力量提升互助養(yǎng)老水平。老人不愿意離開自己熟悉的生活環(huán)境，社區(qū)、村集體建設養(yǎng)老院可以保證老人仍在熟悉環(huán)境下生活，易為老人接受；社會保障是政府義不容辭的責任擔當，政府的基本資金投入能夠有效保障養(yǎng)老機構的建設資金；集體和政府一般只能解決老人的基本養(yǎng)老，而社會組織可以提升養(yǎng)老質量，如豐富業(yè)余生活、提升醫(yī)療保健水平、擴大志愿服務等。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中親戚、鄉(xiāng)鄰這些扶養(yǎng)人發(fā)揮了有效作用，但這只是“一對一”的“點”的作用，政府、集體和社會力量的公共服務體系構建的是“一對多”的“面”的作用，扶助范圍廣、內(nèi)容全，更能切實保障老年人的養(yǎng)老權益。

（四）加強互幫互助傳統(tǒng)文化宣傳，建立良好輿論環(huán)境

在遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中基于個人力量的扶助，總是難以避免權利與義務之間的不對等，道德責任的擔當就顯得極其重要。我國傳統(tǒng)社會結構是典型的以血緣、親緣、地緣為紐帶連接起來的熟人社會，崇尚孝道、宗族關系以及互幫互助的友愛精神。在社會生活中推廣熟人社會的互助傳統(tǒng)，宣傳“老吾老以及人之老”、“鰥寡孤獨廢疾者皆有所養(yǎng)”的助老、互助精神，必然可以推動遺贈扶養(yǎng)協(xié)議扶養(yǎng)人的扶養(yǎng)主動性和積極性，亦可提升社會文明程度。

老年人具有自身財產(chǎn)的處分權，可以自主選擇適合自己的養(yǎng)老方式。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為有效解決老年人養(yǎng)老的一種方式，優(yōu)點和缺點同樣存在，它主要依靠民間力量解決養(yǎng)老問題，即減輕了國家、社會負擔，也為社會養(yǎng)老保障的發(fā)展拓寬了道路。在研究與實踐中，取長補短，不斷完善遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的制度設計與觀念轉變，使其在現(xiàn)實中得以倡導并發(fā)揮潛在價值，才是應有之義。

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