論合同義務的轉讓

魏曉輝

摘 要：合同權利義務的轉讓，即合同轉讓，又稱債的轉移，是指合同的主體發生變更的情況，即由新的債權人、債務人代替原債權人、債務人，而債的內容保持不變。本文主要通過對合同義務轉讓的概念和特征，以及合同義務轉讓的形式等問題進行分析，以其對合同義務的轉讓有基本的把握，并進行進一步的思索。

關鍵詞：合同轉讓；合同義務轉讓

一、合同義務轉讓概述

合同義務轉讓的概念（概念及分類：合同義務轉讓和概括轉讓）：

合同轉讓，即合同權利義務的轉讓，又稱債的轉移，是指不改變合同的內容，只是合同的主體發生變更的情況，即由新的債權人、債務人代替原債權人、債務人的情況。根據轉讓的內容不同，合同轉讓存在三種情形，一是合同權利的轉讓；二是合同義務的轉讓；三是合同權利義務的概括承受，是指債權人同時承受債權債務，而債務人也同時承受債務債權的情形。合同義務的轉讓是民法中的一項重要民事制度，《民法通則》和《合同法》以及其他相關法律法規均對合同義務的轉讓做出了規定，通過分析司法實踐以及民事理論，合同義務轉讓有以下特征：

第一，合同義務轉讓的前提是合同存在且合法有效。沒有合同也就無談合同義務的轉讓，另一方面，合同無效或者合同中部分內容無效，那么也不存在合同義務的轉讓，即使已經轉讓了，根據相關的法律規定，也是無效的法律行為。

第二，合同義務的轉讓并不引起合同中權利與義務的內容的變更。實際上，在合同義務轉讓中，原合同中的權利義務內容依然有效，只是權利和義務的一部分或者全部轉移給了第三人。由一個新的民事主體繼續履行原合同的義務，享有原合同的權利，只是合同主體做了變更。

第三，合同義務的轉讓是通過原合同雙方當事人與第三人協商同意實現的，《合同法》第八十四條規定，債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。且《民法通則》第九十一條規定，合同一方將合同的權利、義務全部或者部分轉讓給第三人的，應當取得合同另一方的同意。可見我國民法對合同義務的轉讓是肯定轉讓協議原則的，這就要求在合同義務轉讓過程中，原合同債務人不僅要和接受轉讓的第三人就合同義務轉讓的一切事宜協商一致，還要必須將債務轉移一事告知合同另一方當事人，并取得合同另一方當事人的同意，該轉讓行為才合法有效，否則，該轉讓行為對債權人不發生任何法律效力。

第四，合同義務轉讓時，對債權人的抗辯一并轉讓。《合同法》第八十五條規定，債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。例如，甲乙簽訂了貨物買賣合同，甲交付了貨物，乙方將付款的義務轉讓給了丙，且取得了甲的同意，后發現甲交付的貨物存在質量瑕疵，在甲向丙主張貨款的時候，丙可以提出貨物有質量瑕疵來抗辯甲。

第五，合同義務轉讓時，屬于原債務人專屬債務的不得轉讓。《合同法》第八十六條債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。

二、合同義務轉讓問題分析

根據轉讓內容的不同，合同轉讓可以分為合同權利的轉讓、合同義務的轉讓和合同權利義務的概括承受。本節主要分析合同義務的轉讓和合同權利義務的概括承受。

1.合同義務轉讓

合同義務轉讓，即債務承擔，又稱“債務轉移”，債的移轉的一種，是指在不改變債的內容的前提下，債權人、債務人通過與第三人訂立轉讓債務的協議，將債務全部或部分移轉給第三人承擔的法律事實。

債務承擔，按照承擔后原債務人是否免責為標準，可以分為免責的債務承擔和并存的債務承擔。

（1）免責的債務承擔，是指債務人經債權人同意，將其債務部分或全部移轉給第三人負擔。免責的債務承擔的效力表現在，原債務人脫離債的關系，不再對所移轉的債務承擔責任（免責）；第三人則成為新的債務人，對所承受的債務負責。與主債務有關的從債務，除專屬于原債務人自身的以外，也隨主債務移轉給新債務人承擔。同時，原債務人對債權人享有的抗辯權，新債務人亦可以之對抗債權人。

（2）并存的債務承擔，是指債務人不脫離債的關系，第三人加入債的關系，與債務人共同承擔債務。在并存的債務承擔中，由于原債務人沒有脫離債的關系，對債權人的利益不會發生影響，因而原則上無須債權人的同意，只要債務人或第三人通知債權人即可發生效力。

2.合同權利義務的概括承受

合同權利義務的概括承受，也即債的概括承受是指債的一方主體將其債權債務一并移轉于第三人。債的概括承受，可為全部債權債務移轉，也可為部分債權債務的移轉。部分權利義務的移轉和承受，可因對方當事人的同意而確定原當事人和承受人的份額，如無明確約定，在原當事人和承受人之間發生連帶關系。

債的概括承受，可以是基于當事人之間的合同而產生的，稱為意定概括承受；也可以是基于法律的直接規定而產生的，稱作法定概括承受。例如，我國《中華人民共和國民法通則》第44條第2款規定的“企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔”；《合同法》第90條規定：“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。”《公司法》第184條第4款也有相同規定。債的概括承受也可基于當事人之間的合同行為而發生，稱為意定的概括承受，例如企業兼并行為。

債的概括承受，主要有以下兩種情形：

（1）合同承受。合同承受，是指合同當事人一方與第三人訂立合同，將其合同權利義務全部或者部分地移轉給該第三人，經對方當事人同意后，由該第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同權利，承擔合同義務。

合同承受既轉讓合同權利，又轉讓合同義務，因而被移轉的合同只能是雙務合同。單務合同只能發生特定承受，即債權讓與或債務承擔，不能產生概括承受。

（2）企業合并。企業合并后，原企業的債權債務的移轉，屬于法定移轉，因而勿須征得相對人的同意，依通知或公告而發生效力。通知的方式可以是單獨通知，也可以是公告通知。公告通知的，應當保證在一般情形下能為相對人所知悉。通知到達相對人或公告期滿時，原債權債務即移轉于合并的新企業，該企業成為債的關系的當事人，享有債權并承擔債務。并且，債權的權利、抗辯和債務的從義務、抗辯權一并移轉。