我國公司登記制度法律屬性的轉變

肖峰　章海文　趙曉宇

摘 要：公司登記的法律屬性決定了公司登記的模式，進而使公司登記呈現出不同的法律效力。學界對公司登記的屬性分為“公法屬性說”、“私法屬性說”和“復合屬性說”三種。隨著新修訂《公司法》和《公司登記管理條例》的實施，公司登記的私法屬性逐步凸顯。本文通過對修法前后公司登記制度法律屬性的展示，提出在私法屬性的視野下，公司登記制度優化的路徑。

關鍵詞：公司登記；法律屬性優化路徑

一、公司登記的基本概念

公司登記是指公司登記申請義務人按照法律規定程序，向法定的公司登記機關提出設立公司、變更公司登記事項或是終止公司的登記申請，并提交法定的申請材料，由登記機關予以審查，做出核準登記的決定，將公司登記事項記載于公司登記簿并予以公告的行為。[1]

二、公司登記制度的法律屬性

公司登記的法律屬性決定了公司登記的模式，進而使公司登記呈現出不同的法律效力。學界對公司登記的屬性分為“公法屬性說”、“私法屬性說”和“復合屬性說”三種學說，即“有主張行政行為者，也有主張民商事行為者，還有主張復合行為者?！盵2]

公法屬性說，是從政府角度出發得出的結論，認為公司登記是政府為了監管市場而設立的一種行政行為。在公司登記中，公司主體與登記機關是行政相對人和行政主體的關系，這種學說強調了政府對市場監管和管控，體現了對公司主體全程的政府干預意識。

私法屬性說認為，公司登記是公司主體基于自由意志而請求公司登記機關對商主體身份予以確認、變更、注銷并借助登記機關提供的信息平臺予以公示的一種法律行為。這種觀點是站在公司主體的角度上的，公司登記是為了保障公司主體的合法權益。在公司登記中，公司主體處于主動位置，擁有主導權；而登記機關位于被動位置。

復合屬性說，即折中主義，是從社會角度看，通過公司登記的公示，維護市場交易安全，保障市場安全有效運轉。

公法屬性說決定了公司登記的從嚴模式，強調公權；私法屬性說決定了公司登記簡易模式，提倡便利。復合屬性說是兩者折中，強調便捷的同時不忽視政府的監管。

三、我國公司登記制度法律屬性的體現

（一）改革前的公司登記制度

我國公司登記制度始于1993年《公司法》，其在制度設計中注重政府管控。這一階段是是公司登記的公法屬性的集中體現：

1.公司準入方面

這一階段的公司登記，將前置審批視作公司登記制度中一個重要安檢程序。據不完全統計，在注冊資本登記制度改革前，我國約有300余項前置審批事項。過嚴過細的前置審批事項，是政府過度干預經濟運行的表現。

2.審查程序方面

受公法屬性說影響，我國的公司登記審查模式雖然以形式審查為主、實質審查為輔，但“誰審查誰負責”的原則對實踐的影響極大。如在受理股權變更登記過程中，登記機關對股東變更申請材料進行形式審查，比對股東簽名筆跡與歷史存檔中筆跡。但由于公司股東或有關授權人不重視，隨便簽字，造成了筆跡不一致，公司登記機關就要求公司所有股東到現場簽字，降低了公司登記效率。

（二）現行公司登記制度

現行公司登記制度，由廣東省東莞市于2012年4月率先試點，在遵循部分地區先行試點到全國全面開花的原則上，隨著《中華人民共和國公司法》和《公司登記管理條例》的修訂實施，商事登記制度改革的拉開序幕。此次改革意義深遠，公司登記的私法屬性十分明晰的體現在改革中的方方面面。

1.注冊資本登記制度改革

本次改革，首先將注冊資本由實繳制改為認繳制，之后實現了三個“取消”，即取消了注冊資本最低限額，取消貨幣出資和首期出資的比例，取消公司實收資本這一登記事項。登記機關不再審核公司注冊資本的繳付情況。

2.簡化住所（經營場所）登記手續

申請人只要提交住所（經營場所）合法使用證明，即可予以登記；各地方政府在實踐中，通過細化種類、簡化程序等途徑，對住所登記所需的證明材料進行了簡化，允許“一址多照”，允許有條件的“住改商”。

3.減少前置許可項目

國務院先后在2014年7月、11月和2015年3月相繼調整了134項前置許可項目，保留34項工商登記前置許可事項，將前置許可改為后置。進一步推進互聯網+公司登記，實行全流程電子化登記管理，方便公司自主辦理登記。

4.推行公司簡易注銷程序

2017年3月1日起，全國范圍內啟動簡易注銷程序。只要是符合條件的企業均可自主選擇簡易注銷。選擇適用簡易注銷登記程序的企業，不再提交清算報告等材料；不需要再向登記機關申請辦理清算組及負責人備案；只要通過國家企業信用信息公示系統《簡易注銷公告》專欄進行公告；

以上不難看出，行政機關在公司登記行為中，將公司登記自主權不斷的歸還于公司主體本身，不斷的簡政放權，體現了“有限政府”的法制理念，公司登記制度的改革以及信息公示的制度的完善，將越來越體現“私法自制”。

四、私法屬性視野下公司登記制度優化路徑

當前實施的商事登記制度改革取得了重大突破，信息公示越來越成為公司登記中最核心的功能，公司主體的自由意志將不斷得到解放，公司登記的私法屬性將不斷加強。

（一）構筑統一的商事登記法律體系

制定統一的《商事登記法》，明確登記效率優先的價值取向，走出重安全輕效率邏輯思維；擯棄行政機關直接干預、設置門檻等“傻瓜式”監管手段，充分運用信息公示、失信約束等監管手段，解決形式審查可能引發的問題。

（二）簡化公司登記事項

取消公司名稱預核準制度，把名稱自主權、獲得權放給投資人，同時建立名稱異議制度，將名稱異議的法律問題交給民事訴訟途徑加以解決。取消公司經營范圍的登記，僅在公司在章程中載明經營宗旨和范圍，充分尊重公司的民事權利和自治權利。

（三）突出信息信用公示作用

企業在享有法定自主經營權的同時，要履行信用信息公示的義務。一方面，要依靠政府各部門履行法定職責，進行監管；另一方面，需要做好信息互聯共享與數據監測，倒逼市場主體自覺在信用信息公示系統中錄入公司真實的經營信息，真正做到“私法自治”。

從目前的政策導向和操作實踐來看，這一輪的商事登記制度改革只是一個開始。公司登記制度改革必將在商事登記制度改革中完成自己的變革，使公司的登記臻于完美。商事登記的“私法性質在市場經濟條件下日益凸顯”，這“不但是不爭的事實，而且是歷史的潮流。

參考文獻：

[1]樊珊珊.淺談公司登記的內涵與立法建議.金卡工程，2010.

[2]李克武.公司登記法律制度研究.中國社會科學出版社，2006年.第48頁.

作者簡介：

肖峰（1987年10月～），性別：男，籍貫：山西，最高學歷：本科，主要研究方向：經濟法。