國有商業銀行改制上市后法律問題研究

欒皓雁

摘 要：我國加入世界貿易組織后，隨著過渡期的結束，我國國有商業銀行也在逐步進行股份的改制和上市工作。在我國國民經濟中，國有商業銀行占據十分重要的地位，在商業銀行的股份改制和上市工作中必然會涉及到許多法律問題。本文著重討論國有商業銀行改制上市后公司治理的法律完善。

關鍵詞：國有商業銀行；上市；法律問題

一、引言

我國改革開放的腳步不斷在加速，隨著我國進入世界貿易組織并且順利地度過了過渡期，我國銀行業的改革開放也取得了很大的進展。我國四大國有商業銀行也都成功的進行了股份的改制和上市。在我國國民經濟中，國有商業銀行占據十分重要的地位，我國四大國有銀行都已經改制上市成功了，但是還需要注意很多問題，本文著重討論國有商業銀行改制上市后公司治理的法律完善。

二、我國國有商業銀行上市改制后公司在治理上的法律規范體系

商業銀行改制上市后要受到《公司法》和《商業銀行法》的雙重規制，同時還要接受《證券法》和《銀行業監督管理法》的約束以及一些規章制度的管理。值得重點關注的是銀監會在原《中國銀行、中國建設銀行公司治理與監管指引》的基礎上制定的《國有商業銀行公司治理及相關監管指引》，這是專門針對國有商業銀行在上市后制定的文件。主要的內容有以下幾點：①國有商業銀行改制上市后，要滿足現代化公司的特征，要建立股東會，董事會以及監事會，通過利益平衡機制從而建立科學化的公司管理。②對于改制上市后的商業銀行因為已經改制上市，所以應當要以公司話的管理模式，建立多元化的股權結構。③國有商業銀行要建立風險評估制度以及制定長遠的發展計劃，構建科學的覺此體系。④國有商業銀行還要緊跟時代發展的潮流，按照現代金融企業的標準，建立完備的財務會計制度以及信息披露制度。

除此之外，對國有商業銀行改制上市后的評估銀監會也做了相應的規定。總的來說，我國現在已經建立了一系列的法律來規范國有商業銀行改制上市后的管理制度，在管理體制上已經有法可依，但是仍然存在一些問題。

三、相關法律存在的不足

一方面，這些規定之間存在矛盾和沖突的地方，《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中對獨立董事的數量進行了規定，在上市公司董事會成員中要包括至少三分之一的獨立董事，而《股份制商業銀行獨立董事和外部監事制度指引》中則規定商業銀行董事會至少應當有2名獨立董事。這些規定中的差異導致了法律上適用不準確，也反應了我國法律制度仍然有待完善。

另一方面，在治理國有商業銀行公司的問題上，有關的法律法規都是以原則性的方式進行規定，而缺乏具體的法律規定，這就造成法律適用上的困境。《商業銀行法》第十七條規定商業銀行的組織形式、組織機構適用《公司法》的規定，而公司法所規定的規范主要是針對一般性的公司，而對商業銀行卻難以進行有效的約束。

四、國有商業銀行改制上市后公司治理的法律完善

1.國有產權虛設問題

我國國有商業銀行在改制上市前是與眾多國有獨資企業一樣，它的產權完全是歸國家所有。在這樣的一個背景下，因為帶著公有的標簽，它不可能會將商業銀行的產權分割給出了公有之外的任何主體。可以說，在以公有為背景的體系里，在商業銀行中活動都是代理人的角色。公有制企業的特點就是“沒有最終委托人的代理人”，“各類代理人本身都不擁有合法的對生產資料的個人產權，也不對擁有生產資料產權的個人負責。”這些特點同樣可以體現在以公有控股的商業銀行中。所以，對國有商業銀行改制上市的第一個問題就是解決產權虛設的問題，基于充分的自主經營權，構建現代化的公司治理機制。

2.落實國有商業銀行公司治理的法律完善

對國有商業銀行改制上市后要落實好對公司治理的法律完善，要構建風險管理機制，做好利益平衡，上市后的銀行不僅要代表公司的股東的利益，同時也要對公司的整體利益負責。要構建信息披露制度，可以設置專門的安全運營部門，保障國有商業銀行的安全運營。要對銀行在運營過程中可能遭遇的風險進行預測。

3.公司治理結構的法律完善

《國有商業銀行公司治理及相關監管指引》第5條指出“國有商業銀行應根據《中華人民共和國公司法》等法律法規的規定，設立股東大會、董事會、監事會及高管，制定體現現代金融企業制度要求的銀行章程，明確股東大會、建設會、董事會與高管，制度體現現代金融企業制度要求的銀行章程，明確相關主體的責任。”除了改制上市后的銀行要建立科學的決策、執行和監督機構，而且相應的法制度也要逐漸完善，從而保證多方一起努力，幫助改制上市后的銀行更好的發展。

4.信息披露制度完善

《國有商業銀行公司治理及相關監督指引》明確規定了信息披露制度以及實施的具體步驟，但是卻沒有規定違反信息披露制度所應當承擔的責任。國有商業銀行在改制上市前存在信息披露不及時、模糊的情況，必須要重視信息披露制度，同時，對涉及信息披露制度的相關法律規范要及時進行完善，要對披露的信息的真實性和完整性進行規定，同時對違反信息披露的主體要明確相關的責任。

五、結語

隨著我國國有商業銀行的改制上市工作的進一步完成，它的發展前景是值得我們期待的。對商業銀行來說，改制上市是必經之路。但是并不是說它改制上市之后就不存在任何問題了，我們應該認識到公司在治理方面的好壞才是最終衡量商業銀行改革成功與否的標志。在以公司為主要經營方式的商業銀行發展來說，仍然要注意很多的法律問題，最主要的就是要不斷的完善法律的風險控制機制，對強制信息披露機制進行法律完善。只有綜合考慮到各個方面，才能幫助我國國有商業銀行的發展更加順利。

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