經(jīng)營性公墓墓地使用權(quán)的探析

摘 要：近年來，關(guān)于墓地使用權(quán)的權(quán)益糾紛處于不斷增長的趨勢。究其本質(zhì)原因，是對墓地使用權(quán)的權(quán)屬我國相關(guān)法律規(guī)定空白，學(xué)界對于墓地使用權(quán)的法律保護研究亦顯不足。對于墓地使用權(quán)的問題，學(xué)說法律規(guī)定存在兩種觀點：一種債權(quán)說，另一種是物權(quán)。債權(quán)說雖然有利于土地使用期限的縮短，但在租賃合同續(xù)租和繼承、征收補償?shù)确矫鎸嵤┬Ч休^大的缺陷，因此債權(quán)說對墓地不夠成有效的保護。確立物權(quán)化墓地使用權(quán)，有利于穩(wěn)定墓地使用關(guān)系，彌補現(xiàn)有法律規(guī)定的空白。國家應(yīng)盡早頒布實施《殯葬法》規(guī)定墓地使用關(guān)系為物權(quán)關(guān)系，并對墓地使用權(quán)進行適當(dāng)限制。

關(guān)鍵詞：經(jīng)營性公墓；墓地使用權(quán)；債權(quán)；物權(quán)

中圖分類號：D922.3 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1008-4428（2017）02-125 -02

一、墓地權(quán)利屬性的法律規(guī)范闡述

公墓是以城鄉(xiāng)居民提供安葬遺體和骨灰為目的的公共服務(wù)設(shè)施。以性質(zhì)分為兩種：公益性和經(jīng)營性。公益性墓地是無償為農(nóng)村村民提供遺體或骨灰安葬服務(wù)的殯葬設(shè)施。經(jīng)營性墓地是有償為城鎮(zhèn)居民將遺體或骨灰安葬的服務(wù)設(shè)施。屬于第三產(chǎn)業(yè)。

對于墓地使用權(quán)或土地使用權(quán)，我國相關(guān)法律還未進行明確界定，只是關(guān)于經(jīng)營墓地使用權(quán)期限有關(guān)法規(guī)在實施方面規(guī)定了經(jīng)營性公墓的使用期限為20年。對于管理費的規(guī)定也是如此，一次收取不得超過 20 年，近年來，有些地方的墓地經(jīng)營者開始向喪主續(xù)收超過 20 年的墓地管理費用，引起社會熱議。關(guān)于這個問題有學(xué)者回應(yīng)說：“墓地的使用關(guān)系只是租賃關(guān)系，不屬于產(chǎn)權(quán)關(guān)系，購墓者對墓地只有使用權(quán)，沒有所有權(quán)。購墓者于經(jīng)營者簽訂合同時，期限是20年，到期以后，簽訂合同的雙方根據(jù)協(xié)議執(zhí)行管理費的收費。”于此可以推出經(jīng)營性公墓的墓地關(guān)系是租賃關(guān)系，屬于債權(quán)。

二、墓地使用權(quán)的權(quán)利的界定

死者親屬對經(jīng)營性公墓墓地的使用權(quán)方面是債權(quán)還是物權(quán)呢？墓地使用權(quán)的性質(zhì)的明確對國家殯葬制度的改革至關(guān)重要，關(guān)系到能否實現(xiàn)我國“節(jié)約殯葬用地，革除喪葬陋俗”的立法目的。因此，墓地使用權(quán)的權(quán)利屬性必須有明確的界定。

對于經(jīng)營性公墓的墓地使用權(quán)的問題學(xué)界和法律有兩種不同的觀點：一是債權(quán)說；二是物權(quán)說。對于這兩種觀點筆者在下文中一一進行分析及闡述。

（一）債權(quán)性墓地使用權(quán)

關(guān)于債權(quán)說認(rèn)為，購墓者將死者的骨灰或遺體安葬在墓地的行為，屬于租賃關(guān)系，墓地經(jīng)營者以租賃方式將建成的經(jīng)營性墓穴，向購墓者出租使用，墓地購買者向墓地經(jīng)營者提供有關(guān)證明材料后，并辦理相關(guān)手續(xù)，即可在公墓墓地中安葬逝者遺體或骨灰，按墓地穴位租用期限的長短，相關(guān)費用由購墓者向墓地的經(jīng)營者交納。租賃合同中轉(zhuǎn)移的是墓地穴位所的使用權(quán)，而并不是墓地穴位的所有權(quán)，合同中的使用權(quán)具有連續(xù)性和期限性。

官方持債權(quán)說的觀點。在我國公墓管理暫行辦法及殯葬管理條例相關(guān)規(guī)定中，凡將骨灰或遺體安葬于經(jīng)營性公墓內(nèi)的，購墓者應(yīng)按規(guī)定交納墓地穴位租用費、安葬費、建筑工料費和護墓管理費。此外還規(guī)定墓穴和骨灰位的最長使用年限不得超過20年，使用期滿后購墓者可以提出續(xù)租申請。據(jù)此可知，墓地穴位只租給購墓者而并非賣給購墓者，這是典型的債權(quán)說。

債權(quán)說最大的優(yōu)點在于，通過對墓地的使用期限的縮短，有利于墓地穴位的使用效率提高，據(jù)此，可以有效地節(jié)約殯葬用地。其次，墓地租賃關(guān)系，有利于我國“革除喪葬陋俗，提倡文明節(jié)儉辦喪事”的立法目的的實現(xiàn)。因為，購墓者對墓地穴位有租賃合同關(guān)系，雖享有占有、使用權(quán)，但是并沒有實施建設(shè)的權(quán)利。債權(quán)說主要觀點在于現(xiàn)實做法對經(jīng)營性公墓使用權(quán)的性質(zhì)加以界定，但主要以殯葬服務(wù)合同以及合同存在期限就得出這一結(jié)論顯然不太合理。從法律角度而言，債權(quán)說對于經(jīng)營性公墓的各種使用情形無法透徹解釋。例如，若死者在生前簽訂合同為自己購買墓地，其死后民事主體消滅，無法作為合同相對人繼續(xù)履行合同，為何死后依然有安葬于此地的權(quán)利呢？墓地使用關(guān)系為租賃性質(zhì)，20年租賃期限的規(guī)定限制根本不足以滿足墓地使用者購買墓地的用途與功能。另外，公墓經(jīng)營單位對墓地也會進行“一墓二賣”，政府對墓地也有征收并拆除等不可預(yù)知的風(fēng)險，債權(quán)人的地位顯然無法有效對抗或規(guī)避這種風(fēng)險，從而讓墓地處于不穩(wěn)定的法律現(xiàn)狀。從倫理文化角度觀之，購墓是為了死者有一個永久的安居之地才購買墓地，也是讓生者有個哀悼、祭奠、追思先人的固定場所，而墓地使用關(guān)系的依債權(quán)合同形成有諸多脆弱性及不穩(wěn)定性將會使該目的落空。

可見，債權(quán)性的墓地使用權(quán)有效地保障墓地權(quán)利人的利益，不能充分地阻止第三人和債權(quán)人對墓地權(quán)利人的利益的侵害，墓地這種具有特殊用途的標(biāo)的物顯然不太適合債權(quán)性。

（二）物權(quán)性公墓使用權(quán)

用益物權(quán)說認(rèn)為，墓地使用權(quán)是在他人所有物上設(shè)定的他物權(quán)，是權(quán)利主體支配物的絕對權(quán)，因此具有物權(quán)的基本特征，也是一種用益物權(quán)。墓穴所有權(quán)及墓地使用權(quán)在于侵權(quán)責(zé)任法保護的范圍，非法占有他人墓地的行為即侵權(quán)行為，會侵犯到他人的墓穴所有權(quán)和墓地使用權(quán)。

經(jīng)營性公墓墓地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于《物權(quán)法》的用益物權(quán)中的建設(shè)用地使用權(quán)。理由有：其一，經(jīng)營性公墓使用權(quán)的內(nèi)容權(quán)能與國物權(quán)實質(zhì)相符。依物權(quán)法，物權(quán)是權(quán)利主體直接支配一定的物，并排他性的民事權(quán)利。權(quán)利主體直接支配與排除他人干涉即是物權(quán)的兩個基木特征，而經(jīng)營性公墓使用權(quán)完全符合此特征。其二，經(jīng)營性公墓使用權(quán)的客體為不動產(chǎn)，公墓是安放死者骨灰或遺體、遺物的特定地方，具有物權(quán)客體之獨立性及特定性的特征。其三，經(jīng)營性公墓使用權(quán)即屬于物權(quán)中的用益物權(quán)。我國物權(quán)有所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、用益物權(quán)的劃分，在土地公有制下經(jīng)營性公墓使用權(quán)顯然無法歸入所有權(quán)范疇，而用益物權(quán)對他人所有之物在一定期限內(nèi)可以占有、使用、收益特征。因此，從內(nèi)容上來看經(jīng)營性公墓使用權(quán)的權(quán)能與用益物權(quán)完全相符。其四，經(jīng)營性公墓使用權(quán)屬于用益物權(quán)中的建設(shè)用地使用權(quán)。建造經(jīng)營性公墓的土地行為屬于建設(shè)用地，于其上設(shè)立的法權(quán)應(yīng)是建設(shè)用地使用權(quán)。

綜上可見，債權(quán)性墓地使用權(quán)不能完整充分的保障使用權(quán)人的利益。比較而言，物權(quán)性墓地使用權(quán)在保護墓地使用權(quán)人的權(quán)益方面較為完善。

三、對經(jīng)營性墓地使用關(guān)系的應(yīng)對方案

筆者認(rèn)為現(xiàn)階段在墓地使用關(guān)系，除制度的改革外應(yīng)當(dāng)結(jié)合折衷債權(quán)說和物權(quán)說，就是將墓地使用關(guān)系用益物權(quán)化，在此基礎(chǔ)上對墓地使用期限進行適當(dāng)?shù)南拗啤＠碛扇缦拢?/p>

首先 ，物權(quán)化墓地使用關(guān)系，有利于我國城鄉(xiāng)墓地使用權(quán)性質(zhì)的一體化的實現(xiàn)。對于墓地使用權(quán)關(guān)系的爭議，爭議的針對點主要是城市的經(jīng)營性公墓，農(nóng)村公益性公墓幾乎沒有涉及這個問題。若界定農(nóng)民集體對于公益性公墓的使用關(guān)系為租賃關(guān)系，將對農(nóng)民的利益造成極大的損害。租賃合同是雙方、有償?shù)暮贤湫偷氖袌鼋灰住６嫘怨梗鳛闊o償、無期的農(nóng)村土地利用關(guān)系，根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，只能屬于物權(quán)關(guān)系。若界定經(jīng)營性公墓墓地使用關(guān)系為物權(quán)關(guān)系，很好地實現(xiàn)城鄉(xiāng)墓地使用權(quán)的一體化。

其次，墓地使用關(guān)系物權(quán)化有利于穩(wěn)定地保護權(quán)利人利益。物權(quán)性的墓地使用權(quán)，不同于債權(quán)說的租賃合同續(xù)租和合同關(guān)系繼承問題，有利于現(xiàn)有的墓地使用關(guān)系穩(wěn)定性 ，對于權(quán)利人使親人“入土為安”的愿望的實現(xiàn)有法律的保障。

再次，墓地使用關(guān)系的物權(quán)化，要兼顧土葬的少數(shù)民族和華僑人士及宗教人士的利益的實現(xiàn)。關(guān)于少數(shù)民族殯葬問題，依據(jù)有關(guān)規(guī)定“尊重少數(shù)民族的風(fēng)俗習(xí)慣，是我國民族政策的重要內(nèi)容之一”，有些少數(shù)民族習(xí)慣將死者土葬并深埋。此外我國《殯葬管理條例》也明確規(guī)定了“一定要尊重少數(shù)民族的喪葬習(xí)俗”。對于宗教人員喪葬問題，依有關(guān)有規(guī)定，“對信仰伊斯蘭教的少數(shù)民族的土葬習(xí)俗要予以尊重，絕不能強迫這些民族進行火葬；若這些民族自愿火葬的，也不得干涉。” 對于華僑歸國安葬的規(guī)定有：“若華僑人士去世后想回國安葬的，應(yīng)當(dāng)由華僑人士的親屬向原戶籍所在地的有關(guān)部門提出申請。依據(jù)死者遺愿或親屬的要求，僑務(wù)部門跟民政部門確定有關(guān)安葬事宜。有條件的情況下也可以故里安葬。”

以上三種殯葬法，都不適用于墓地租賃關(guān)系，而應(yīng)于物權(quán)化的用地關(guān)系來認(rèn)定，有利于保護少數(shù)民族和宗教人士及歸國華僑的利益。

關(guān)于墓地使用權(quán)建議：

筆者通過對相關(guān)文獻研究對墓地使用權(quán)提出兩點建議：

其一，制定《殯葬法》，墓地使用權(quán)中出現(xiàn)的諸多問題，歸根結(jié)底還是我國沒有一部專門針對殯葬、墓地管理的法律或者相關(guān)管理條例，才造成各個地方一地一方案的殯葬立法混亂局面，所以國家層面應(yīng)該出臺相關(guān)法律文件，實現(xiàn)我國殯葬制度的統(tǒng)一。從而保證“節(jié)約殯葬用地，革除喪葬陋俗”這一國家所提倡的喪葬制度在立法層面得以實現(xiàn)。

第二，《殯葬法》的制定，可以考慮在這些方面及內(nèi)容進行規(guī)定：首先，應(yīng)該把墓地使用權(quán)明確的限定其為建設(shè)用地使用權(quán)的性質(zhì)。《物權(quán)法》在2007年實施頒布以來，一直沒有對墓地使用權(quán)的性質(zhì)進行法律界定，所以這是《殯葬法》制定的當(dāng)務(wù)之急，不能再敷衍了事。通過參考我國《土地管理法》以及《物權(quán)法》中關(guān)于建設(shè)行為的規(guī)定，建設(shè)行為必須要在取得國有土地或農(nóng)民集體所有土地的建設(shè)用地使用權(quán)的前提下才能實施建設(shè)，而經(jīng)營性公墓的建立也是在此基礎(chǔ)上實施建設(shè)，所以屬于典型的建設(shè)行為。在一些地方立法中，已經(jīng)明確的做出了規(guī)定，設(shè)立經(jīng)營性公墓應(yīng)當(dāng)（必須）取得建設(shè)用地使用權(quán)。譬如，杭州市規(guī)定了“依法對經(jīng)營性公墓用地，實施有償使用”的明確規(guī)定。同時，法律法規(guī)應(yīng)該將墓穴所有權(quán)和墓地使用權(quán)明確規(guī)定為建設(shè)用地使用權(quán)；其次，相關(guān)墓地管理部門必須對墓穴和墓地使用權(quán)建立一個規(guī)范統(tǒng)一的登記管理制度。墓穴是建立在固定的土地上的殯葬設(shè)施，具有永久性和長效性的特殊屬性，因此具備不動產(chǎn)的特征。

筆者認(rèn)為，對墓地使用權(quán)的取得采用登記制度，有利于保障購墓者的權(quán)益，保護死者入土為安的遺愿。因此根據(jù)有關(guān)規(guī)定，墓穴所有權(quán)可以依法登記公示。

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作者簡介：

塔娜，女，蒙古族，內(nèi)蒙古興安盟人，新疆師范大學(xué)法學(xué)院研究生，研究方向：民商法。