經濟法視野下商業特許經營法律制度研究

楊景森　楊春恒

摘 要 自加入世貿以來，我國特許經濟高速發展。商業特許經營是較好的企業經營方式。目前許多的企業都已加入這一行列。雖然，該經濟模式在我國施行的時間尚短，但我們也看到了它的巨大發展前景。為了規范商業特許經營，我國也頒布了相關法規，對特許經營也有一個規范作用。但在商業特許經營中還存在一些問題，有待解決，本文對存在問題及解決辦法進行詳述。

關鍵詞 經濟法 商業 特許經營 法律制度 加盟

作者簡介：楊景森、楊春恒，河北大學。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.06.317

作為一個全新的現代化商業模式，特許經營已經處于高速發展時期。特許經濟對我國特許經營企業的發展的重要措施。但目前特許經營的發展，還受很多因素的制約，公司自身因素有許多，在技術層面也有許多因素。最重要的是特有經濟制度，本文在這方面進行詳細闡述。

一、商業特許經營的概念與特征

（一）商業特許經營的概念

“特許經營”一詞譯自英文“franchising”，該詞廣泛應用于商業領域，它的定義表述各有不同，廣泛通用的是國際特許經營協會的定義，該定義為：特許經營是特許人和被特許人之間的一種合約關系，特許人提供經過許可的經營權授權給被特許人，并為其提供相應的援助。被特許人經營是在由特許人所有和管控之下進行的，并且被特許人從自己的資源中對其業務進行投資。在中國，根據中國商務部定義，特許經營是指通過簽訂合同，特許人將經過許可的權力授予他方使用的商標、專利、技術、經營模式等，授予被特許人使用，被特許人按照合同約定與特許人進行統一的經營活動，并向特許人支付特許經營費。造成定義差異的主要原因是不同國家和不同組織所側重的角度不同，不過概括出來基本特征是一樣的，即特許經營是一種有效銷售產品和服務的形式，而非一個行業。經過這種商業形式的多年實踐，驗證了特許經營還對經濟發展起到了作用 。

（二）商業特許經營的特征

雖然不同國家、不同組織對特許經營有不同的定義，但一般而言，特許經營有如下特征：

第一，特許經營是特許人和受許人之間的契約關系。雙方需要嚴格依照特許經營合同的約定要求來執行，同時，特許人對被特許人有指導、監督的權力，并有義務向被特許人提供技術支持、培訓以及資訊 。

第二，特許人將允許受許人使用自己的商標、服務標記、經營模式、技術方法、持續體系及其他知識產權。例如麥當勞、肯德基的成功典范讓人們很容易感受到此經營模式帶來的優質效果 。從本質上來說，特許經營的特征就是特許權，將特許人的經營模式和知識產權進行部分讓渡。目前，我國出臺了很多相關條約來大力完善知識產權的保護體系，讓特許人能夠無后顧之憂的將特許權讓渡給被特許人 。

第三，被特許人可自己對其業務進行投資，并擁有其業務。特許人一般只獲得特許經營合同中約定的加盟費用以及銷售分紅的相關收益，與被特許人自身的收益并無關聯，即使如此，特許人與被特許人之間必須保持一致的經營形象，在對公眾的表現方面不可產生差異 。例如消費者到每一家肯德基感受到的都是同樣的服務，并感受不到兩者的區別 。

第四，被特許人需要向特許人支付相應的經濟對價。通常來講，被特許人簽訂特許經營合同的時候，需要一次性向特許人支付一筆加盟費，此費用是作為取得特許經營權的對價，若沒有這種對價，特許經營權力則不成立，只存在普通買賣關系。該費用存在的必要在于特許人需要對其特許權進行相應的維護，當某潛在被特許人提出加盟時，特許人理應對其財務收支、市場表現、地理位置等進行相關考核，才能確定是否接受對方的申請，這是對特許方權力的一種保護行為 。

二、特許經濟的法律保護

法律與特性經濟的品牌、系統、支持等要素有同等地位。對企業的保護有重要作用。特許經濟在發展的過程中有些多問題，所以我們就要有相應的法律制度來保護特許經濟 。

（一）知識產權

知識產權是企業的核心，特許經營企業應建立完善的管理制度，保護企業的知識產權 。

第一，商號保護。商號是組成企業名稱的一部分，是一個企業的標志。商號是一個企業進行各種商業活動的資格。商號是經工商行政部門登記后，在一定的范圍內受法律保護的企業 。在特定的區域享受保護，超過這個區域后，就不享受法律的保護。由于商號的區域性，所以它的重復率就比較高。現在商號沒有一定的專用權，對商號的保護還不太強。商號可以和專利權使用同一保護制度，這樣商號的專用權得以保護。只有解決商號的使用問題，對特許經濟的保護才能更有效。

第二，商標專利等的保護。一是商標權。特許經濟中企業的商標即注冊商標。企業的特許人要保護注冊商標的注冊狀態，到期續費等問題。否則出現什么問題，影響受許人的利益時，特許人要進行賠償。因此出現任何的法律責任，也是特許人的責任。在商標的注冊時，特許人有義務用各種合理手段保護商標。在與受許人簽訂合同時，應對商標轉讓這一情況進行規定，對于沒有規定的，特許人必須要征得受許人的同意，達成共識。對于危害商標的行為，特許人與受許人都有義務保護商標權。二是專利權。特許人簽訂合同時，一定要對專利權進行規定，否則受許人將與其一同擁有。應在合同中規定，若受許人在改進中得到一定的成果，特許人與其一同擁有。同時對專利的轉讓等問題應詳細規定。三是著作權。著作權包括企業的營業手冊、合同、廣告詞等。在與受許人簽訂合同時，對著作權等歸屬使用問題詳細規定。

第三，商業秘密的保護。商業秘密與專利權等不同，及時與特許人簽訂合同，也要對企業的秘密進行保護，商業秘密的公開，會使企業喪失一定價值或破產等重大后果。商業秘密只應在公司領導和高層間傳播。特許人應對商業秘密進行有效的保護，對知曉商業秘密的員工，進行定期的宣傳商業秘密保密知識，提高商業秘密知曉的員工的意識性。企業應建立相應的商業秘密保護制度。員工簽訂保密協議，保護公司的商業秘密在員工離職后不被泄露。

（二）完善制度

特許經濟的本質是對成功企業的復制，企業的經營模式相當于一個模板。特許經濟制度的是成熟的經營模式，降低受許人的投資風險，是雙方都能盈利的經營模式。如果特許經濟制度不完善，騙取加盟費等行為，會使受許人的利益難以保證。特許人對受許人夸大其詞，而信息的流通性是受許人得不到有效的信息。特許經營的問題，必須在法律上進行更加詳細的規定。在這種情況下，我國推出了《中國商業特許經濟經營管理辦法（試行）》，對特許者進行加盟的活動進行法律監控，是受許人充分的了解特許經營的單位的情況，避免欺詐等事件的發生。

（三）完善特許經營合同

特許經營的目的是特許人與受許人共同發展的長期的事業。特許經濟的特性使得合同的簽訂一定要詳細完善，以免出現有損任何一方的事件發生，只有雙贏的局面才能是這項事業長期穩定的運行，才能使特許經濟的發展穩步提高。特許經營所包含的內容十分廣泛，合同制定的一定要嚴謹，產品的供求的相關事宜要盡可能的詳細，對可能發生的事都要有一個規定，出現合同中為詳述但又影響雙方利益的事時，應雙方共同協商解決 。

（四）加盟管理制度的建立

特許經濟要求受許人與特許人的合作，必須建立良好的加盟制度，對所有事情都有一個規定，使雙方都收法律保護。受許人與特許人的合作是長期的。總部特許人與各受許人是相互監督、規范的。雖然受許人與特許人是屬于統一體系，但其不存在從屬關系，是處于平等地位的，是一個相互合作的關系，分別有一定得權利和義務。特許經濟是一項可以長期發展的經濟制度，對企業來說也是很有益處的，但特許經濟體系的完善還需要我們共同努力。

三、經濟法視野下商業特許經營法律制度的現狀及問題

（一）責任不明確

1. 對外要求不明確

外部責任即特許經營中第三人對特許經營產生的影響所負的法律責任。由于特許經營的提議性，使得第三人對兩者的區分有些難度。有人認為由于特許經營的商號等都是由特許人提供的，特許人應對這一問題負責人。但是這種觀點使特許人的利益難以得到保障，受許人也應在出現事故時，承擔一定的責任。筆者在處理這樣會有兩種處理建議，第一，特許人責任。在出現事故時，特許人應負責。因為特許人本身有一定的資金和能力解決這些事。而受許人遠不如特許人，受許人在經營的同時，也給總部帶來了很大的利益。所以，在出現這種情況時，特許人應當負責。第二，連帶責任。受許人與特許人共同負責。受許人與特許人是平等的，出現事故雙方就應共同協商解決，不能讓特許人自己負責。國家在這方面現在的規定還不明確，所以，國家應盡快解決這一問題，才能使特許經濟更好更快的發展。

2.對內責任不明確

對內責任是特許經營內部，特許人與受許人的應承擔的法律責任。其內部責任是在特許合同中詳細規定的。特許經營合同是特許經營只能怪的重要部分，雙方的利益關系都在其中。雙方的權利、義務和責任必須要在合同中充分顯現。特許經營以合同自由和自我管理為原則，雙方的約定，只要在范疇內，且不影響其他人的利益，都可承認其法律效力。若出現問題，應按合同中的規定，對當事人進行處理。

第一，特許人的責任。一是對潛在受許人的責任。潛在受許人即想參與特許經營，但還未加入的人。特許人應對其作明確的說明，加盟的利害關系，不可隱瞞、欺騙，保證提供的信息使真實有效的。對損害潛在受許人的行為要負一定的法律責任。二是對受許人的責任。潛在受許人與特許人簽訂特許合同后，成為受許人。合同鑒定后，由于經營中，特許人對經營有意的規定，同時可能按照自己的意愿執行，所以出現問題后，特許人可能會有一定的責任。

第二，受許人的責任。受許人與特許人簽訂特許經營合同后，就應按照特許人的規定進行經營。若因受許人的一些管理或條款執行不當而出現經營失敗或損失或法律事故等現象，那么受許人要對其負責。

（二）信息披露效力低

防止欺詐及保證公眾的利益是披露制度建立的目的。現行的法律要求特許經營中雙方都要對公眾提供正確有效的信息，對披露虛假信息的行為，都要進行處罰。第一，披露信息的登記備案。特許人披露的信息要在工商管理部門登記。對披露信息承擔法律責任。在國外，美國、日本、馬來西亞的國家，其對披露信息已有規定，并早已實施。而我國現在的法律制度尚不完善，給受許人在維權過程中，造成了許多的困難。第二，披露信息的內容和義務說明。我國現在的《辦法》對特許人的要求較高。其中有一條規定更是讓特許人難以接受：特許人要披露受許人想要了解的所有信息，但這樣是特許人的義務增加了，也有可能是商業秘密泄露。所以這樣的披露制度無法使雙方都得到滿足，所以，我國對披露制度的建立還應加強。

（三）競爭協議限制

特許經濟是一種有條件的交易。由于特許人的特許權，所以在特許合同的簽訂時，受許人往往只能全部接受，這樣就使得不公平的競爭會在這個過程中形成。所以，對特許人的特權要做相應的規定，在一定的法律范疇內使用，超出或不遵循都要承擔相應的責任。所以在交易協議中，對競爭條款進行規定尤為重要。

第一，搭售行為。我國的《反壟斷法》規定對搭售行為要合理，不合理的行為是違法的。有序企業在向受許人提供商品時，強行或故意讓其購買一些沒有用，或對方根本不想購買的商品。而這樣的商品往往不太實用，其根本目的是獲得利潤。這就使得受許人在一定程度上失去選擇，利益受損。但也有些商品確實是卻要進行搭售的，而受許人不太滿意，可能想尋求更實惠的商品，但其實這件商品更適合搭配銷售。所以，在搭配銷售上，法律應更加詳細的規定，滿足雙方的要求，合理的搭配要支持，打不合理的搭配也要抵制。

第二，限制轉售價格。限制轉銷售價格即是特許人對受許人的轉售的價格的限制，每個受許人的銷售價格都一樣，不能降低或提高。這種行為其實是對受許人的經營的一種限制，使更優秀的受許人無法用自己的優勢吸引更多的消費行為。而消費者也無法得到更實惠的價格。許多的國家都禁止這種行為，我國的法律對這方面也有一定的要求 。

第三，獨家銷售。一是，地區限制。即在一個地區只有一位受許人轉售其商品，再無其他人。二是位置受許人只能在特定區域內銷售，也不得私自擴建或遷廠。三是域外限制。對在范圍以外的區域的經營的行為，要有一定的利益補償。受許人只能直接銷售不能轉讓。每個受許人的經營范圍和經營區域在經營合同職能都要有明確的體現。對價格的要求統一，不能出現某個地區的降價行為，使其他的受許人利益的損害。如出現這種情況，應按合同中條款進行賠償或通過法律途徑解決。

第四，知識產權協議。若特許人在合同內容上對知識產權的使用進行限制，是違法行為。受許人應在經營合同范圍內使用知識產權，特許人是不得限制的。而回授條款是受許人在將知識產權改進后，雙方又簽訂的條款，允許特許人使用。在特許合同中往往包括回授條款。在合同中有回授條款的時候，受許人在發展新的專利成功后，有義務與特許人分享。若沒有條款，雙方應協商解決。

四、完善我國商業特許經營法律制度的有效措施

法律是對社會秩序和關系的維護，由國家強制執行。商業特許經濟制度的完善也要了解法律的本質 。商業經濟制度的完善還要從原有的基礎上進行改進和加強。我國現在有的商業特許制度，已經無法適應現階段的特許經濟的發展了。現在有的經濟法對特許經濟的一些規定并不明確，對于特許經營中出現的問題，無法滿足，所以我國特許經濟制度一定要完善。對于特有經濟運行中出現的問題，總結以下幾點措施，僅供各位同行參考。

第一，特許經營中有關經濟法律責任體系的完善。對于商業特許經營中特許人受、許人等的法律責任界定要全面，仔細，避免出現責任無人承擔等問題。對可能出現的責任糾紛，進行更全面的法律規定。

第二，特許經營中有關信息披露的完善。特許經營中對披露時間、內容和形式進行規定。披露時間相對來說要長，披露的內容在不泄露商業秘密的前提下要盡可能的全面，披露的形式要多。要使受許人更多更全面的了解企業。

第三，特許經營中優化經濟法律合同規制。商業特許經營合同是商業經濟發展的核心。一是合同中限制條款規定。二是合同的期限、續約和終止等明確規定。三是知識產權保護。四是法律責任。在特許合同的制定上要遵循一定的法律原則。

五、結語

特許經濟的發展的運行環境已具備，但還要有相應的法律保護。特許經營中，責任歸屬是一個很大的問題，對于責任的規定應更加的細致，使雙方的利益都能得到有效的保障。現在特有經濟制度對特有經濟的保護還不是很全面，有些問題仍得不到解決，所以特有經濟制度一定要完善。只有這樣，特許經營的發展才能更健康平穩，市場的秩序才能得以維護。

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