先占取得制度研究

馮浩

【摘要】 我國的《物權法》及相關法律確立了取得所有權的多種具體方式，但是其中缺少了一種重要的取得方式即先占取得。先占取得制度是一種古老的取得所有權的制度，如今，在世界上很多國家也仍然存在，并發揮著積極的作用。確立先占取得制度對完善我國的物權立法及促進社會經濟的健康有序發展都有著積極的意義。雖然，在我國的社會生活中，人們已經在一定程度上默許了所有權的先占取得，但是畢竟沒有明確的法律法規做支持，這樣的狀況急需得到改善。我們應當盡快用法律的形式確立起我國的所有權先占取得制度。

【關鍵詞】 無主物；所有權；先占取得；構成要件

一、問題的提出

所有權是一項非常重要的民事權利，《物權法》的使命之一就是要確定物的所有權歸屬即所謂的“定份止爭”。任何民事主體都只能通過法定的方式才能取得物的所有權。我國現行《物權法》及其他相關法律法規所確立的所有權取得方式有很多種，大致可以分為兩類即原始取得和繼受取得。原始取得是指根據法律規定最初取得或不依賴于原所有人的意志而取得物的所有權。繼受取得是指通過某種法律行為從原所有權人那里取得物的所有權，如買賣、贈與等。我國現行法律法規所規定的原始取得的方式具體有勞動生產、收取孳息、沒收、征收、添附、善意取得。而其中缺少一種很重要的取得方式即先占取得。所有權的先占取得是指以所有的意思，先于他人而占有無主動產，依法取得其所有權的事實。這是一種很古老同時也是很重要的所有權取得方式。目前，我國沒有在法律上確立所有權的先占取得制度。這樣的情形會產生一些問題，例如拾荒者無法取得所拾廢棄物的所有權。依照我國現行法律的規定，廢棄物的原所有權人在拋棄該物后，該物就變成了無主物。對于拋棄物這一類無主物我國現行法律并沒有明確規定其所有權歸屬，另外我國目前在法律上沒有確立先占取得制度。因此，即便拾荒者以所有的意思，先于別人占有了該廢棄物，他也不能取得該物的所有權。然而，事實上在社會生活中我們已經默認了廢棄物的先占取得。我們通常不會反對拾荒者對先占廢棄物擁有所有權。但是，如果一位拾荒者拾得的拋棄物價值很大時，人們是否還會肯定他的所有權呢？就目前的立法情況來講，人們的否認是完全合法的。

從以上的分析可以看到，缺少所有權的先占取得制度不利于我們建立健全良好的財產秩序，同時也不利于拋棄物這類無主物的流轉和再利用。

二、先占取得制度的法律性質和價值

（一）先占取得制度的法律性質

先占行為的法律性質為何？對于這一問題，學界存在很大的爭論。對該問題的爭論集中于先占行為是法律行為還是事實行為。我們都知道法律行為和事實行為的根本區別在于，是否依行為人的意思表示而發生法律效果。主張先占行為是法律行為的學者認為“法律既然要求先占需先占人以所有的意思占有標的物，而該所有的意思即指取得所有權的效果意思，故先占為一種法律行為?！痹撝鲝堈J為先占人的“所有的意思”表示是先占行為的核心，先占行為依該意思表示而成立。主張先占行為是事實行為的學者認為，只要先占人有先占無主動產的事實，先占行為就成立，而無需考慮先占人的意思何為。

縱觀世界各國，其相關立法都將先占行為認定為事實行為，即不考慮先占人的主觀意圖，只要存在先占事實即可。本文的觀點和他們不同。本文認為，應當將先占行為定性為法律行為。先占行為的構成要件中必須包含“先占人應當以所有的意思占有無主動產”這一要素。當然，持反對意見的人會認為，行為人的主觀意圖很難被外界所知，其證明難度很大，如果這樣規定將不利于先占取得制度的建立。其實，我們根本不用去證明先占人是否有“所有的意思”。我們可以在此建立“意思推定”制度，即只要先占人沒有明確的相反意思表示，我們就推定他存在“所有的意思”。如果先占人明確表示他不想取得標的物的所有權，我們應當尊重他的主觀意愿，那么此時先占行為就不會成立，先占人就不會取得標的物的所有權。

（二）先占取得制度的價值

如果讓我們用一句話來總結《物權法》的功能和價值，那應該是“定份止爭，物盡其用”。先占取得制度作為《物權法》的必要內容之一，其制度價值也無疑是這八個字。梅因先生曾經說過：“先占的真正的基礎，并不在于對這財產權制度出于無性的偏愛，而是在于這個制度長期繼續存在而發生的一種推定，即每一個物件都應該有一個所有人”。我們的生活中存在著大量的無主動產，我國現行的《物權法》及其他相關法律法規已經解決了相當一部分無主動產的所有權歸屬問題，但是仍然存在法律法規的空白部分，例如拋棄物。沒有確定所有權人的物會引起財產秩序的混亂，此問題古人早已有認知，因此他們提出了“定份之爭”這一立法建議。先占取得制度要解決的重要問題就是明確無主動產的所有權歸屬問題，從而建立起完整的、良好的財產秩序。這就是該制度的價值之一。

另外，生活中很多的無主動產例如拋棄物并非毫無用處。它們對于原所有權人可能已經沒有用處，但是對于別人例如拾得人或許還有相當大的使用價值。如果我們的法律能夠讓拾得人（即先占人）取得該拋棄物的所有權，那么該拋棄物則會繼續被人們使用，發揮它的功能。這樣我們就可以做到“物盡其用”。

三、建立我國的所有權先占取得制度

建立我國的所有權先占取得制度應當充分結合我國現行的相關法律法規。要建立合理的所有權先占取得制度，我們應當明確其構成要件。

首先，先占取得制度適用的對象應當是特定的無主物即限定范圍內的無主動產，不動產不適用先占取得。無主物即沒有所有人或者所有人不明的物，其又可以細分為很多種類。例如，無人認領的遺失物、所有權人不明的漂流物及埋藏物和隱藏物、無人繼承又無人受遺贈的遺產、拋棄物、來自外太空的墜落物或隕石等。對于無人認領的遺失物、所有權人不明的漂流物及埋藏物和隱藏物的所有權歸屬，我國現行《物權法》已有明確規定，其第113條規定：“遺失物自發布招領公告之日起六個月內無人認領的，歸國家所有?！逼涞?14條規定：“拾得漂流物、發現埋藏物或者隱藏物的，參照遺失物的有關規定?！睂τ跓o人繼承又無人受遺贈的遺產，我國現行《繼承法》第32條規定：“無人繼承又無人受遺贈的遺產，歸國家所有；死者生前是集體所有制組織成員的，歸所在集體所有制組織所有?！睂τ谝陨线@幾類無主物，我國現行法律已經規定了它們的所有權歸屬，那么它們應當排除在先占取得制度之外。對于拋棄物、來自外太空的墜落物或隕石等無主動產我國現行法律法規沒有規定其所有權歸屬，因此我們要建立的先占取得制度的適用對象只能是這一類法律法規沒有規定其所有權歸屬的無主動產。

其次，先占人應當以所有的意思占有無主動產。

先占行為應該是一種法律行為，以所有的意思而占有動產是先占行為成立的必要條件。對這一構成條件，我們應當做這樣的理解：第一，這里的“所有的意思”，當先占人沒有明確作出該意思表示時，我們應當推定其具有該意思，除非先占人明確作出相反意思表示。第二，先占人要具有相應的民事行為能力。否則，適用民法關于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的相關規定。

最后，先占取得不得違反法律、行政法規的強制性規定。

這是所有法律行為都應當遵守的規則，先占行為也不例外。如果違反此規則，先占行為無效，先占人不能依先占而取得標的物的所有權。例如，先占的對象不能是法律法規禁止流通的物等等。

四、結語

我國目前雖然尚未確立先占取得制度，但是在實踐中，人們已經默認了先占取得。既然人們已經把先占取得視為一種約定俗成，同時先占取得制度又是如此的重要，那么我們的法律就應該盡快確立起先占取得制度。

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