我國個人財產婚后收益歸屬的法律適用問題

華 倩

我國個人財產婚后收益歸屬的法律適用問題

華 倩

我國個人財產婚后收益歸屬法律適用的實踐困境主要體現在我國法與外國法的沖突，這些沖突產生的直接原因在于法律適用的理論體系缺乏，因此需要從宏觀上構建法律適用的理論體系，從微觀上完善與此理論體系相應的立法規定。

個人財產婚后收益歸屬 實然考察 法律適用原則

20世紀以前，夫妻財產關系的法律適用從屬于夫妻人身關系，特別是丈夫屬人法，因為當事人一般在其住所地提起夫妻財產訴訟，同時因為妻子在人身關系上依附丈夫，從而在財產上也依附于丈夫的財產。20世紀以來，隨著經濟的發展和女性意識的覺醒，女性日益擺脫對丈夫的依附關系，各國的夫妻財產法律適用開始弱化丈夫屬人法，強調妻子對夫妻財產也享有一定的權利。發展到今天，夫妻財產關系更加注重從夫妻共同體的角度來考慮法律適用問題。夫妻財產關系的法律適用是國際私法的一個重要組成部分，對個人財產婚后收益歸屬的認定又是其中一個頗具爭議的問題。考察司法實踐中我國法院的實際做法，并結合相關立法規定，梳理立法和司法實踐中存在的問題并提出相應的解決方法。

一、我國認定個人財產婚后收益歸屬法律適用的實然考察

如何認定涉外個人財產的婚后收益歸屬，筆者登錄“中國裁判文書網”，查找司法實踐中我國法院的相關做法，共搜索到6個案例，具體情況列表如下：《民法通則》司法解釋第188條，還有《涉外民事關系法律適用法》第27條。其中《民法通則》第147條、《涉外民事關系法律適用法》第27條涉及的是關于人身關系（離婚）的法律適用，而《民法通則》司法解釋將人身關系及財產關系都適用我國法律。因此，我國法院對于個人財產婚后收益歸屬的認定存在說理不清、盲目適用我國法的問題，但盲目適用我國法并不能解決我國法與外國法的沖突，體現在：通過意思自治指引的我國法律或法院地法指引的我國法律將收益認定為共同財產，而相關外國法律將其認定為個人財產，或者我國法律將其認定為個人財產，而外國法的認定則相反。

綜上所述，我國個人財產婚后收益歸屬法律適用的實踐困境主要體現在我國法與外國法的沖突，這些沖突產生的直接原因在于法律適用的理論體系缺乏，因此需要從宏觀上構建法律適用的理論體系，從微觀上完善與此理論體系相應的立法規定。

二、解決我國法與外國法沖突的應然法律適用原則

夫妻財產關系的法律適用有別于夫妻人身關系（離婚）

中國法院審理的涉外夫妻財產案件統計表（2014年至今）

從我國法院相關司法實踐可以看出，法院處理此類案例的做法是：如果當事人對于夫妻財產歸屬存在約定，就適用他們的約定；如果不存在約定，則適用法院地法。我國法院的法律適用原則主要是意思自治原則和法院地法原則，將意思自治原則對應的法律指向中國法律，而意思自治原則作為法律選擇方法，也存在指引外國法的可能。法院地法方面，我國法院對財產關系的法律適用基本適用受理離婚案件的法院所在地法（基本是我國法），適用的法律依據存在較大差異，既有《民法通則》第147條，也有的法律適用，具有自己的法律適用原則，既不能將當事人意思自治選擇的法律都指向我國法律，也不能將財產關系的法律適用等同于人身關系的法律適用（因為離婚的法律適用側重于從公共秩序、倫理觀念的角度來考慮，即使允許當事人以協商一致的方式離婚，這種協議離婚也不得損害公共秩序或倫理觀念，如夫妻不得通過協議的方式逃避應該承擔的扶養義務），而是應該根據夫妻財產關系的特點確定其法律適用原則。這一特點主要體現在夫妻可以共同體的形式處理夫妻財產關系，即以夫妻共同的意思自治原則或者夫妻共同的屬人法原則來處理財產關系。

（一）意思自治原則的不足及其完善

夫妻通過約定明確夫妻財產歸屬，這在大多數國家的立法和司法實踐中得到了認可，并且夫妻可以通過約定改變法定的夫妻財產制。例如加拿大魁北克省《民法典》規定，在夫妻關系存續期間配偶一方因繼承或受贈取得的財產及源于此等財產的孳息和收益，為個人財產；1987年《菲律賓共和國家庭法》第92條規定，婚姻關系存續期間夫妻單方無償取得的財產及其孳息為個人財產，但它們都規定配偶可以約定的形式將個人財產的婚后收益約定為夫妻共同財產，由此，夫妻之間的約定財產制可以改變法定的夫妻財產制。夫妻之間通過約定決定個人財產婚后收益的歸屬，映射到夫妻財產關系法律適用中體現的原則是“意思自治原則”。這種意思自治原則確定的法律有兩個層面：國內法層面和國際法方面，前者涉及到一國內部的不同法律規定，后者涉及不同國家的法律規定。因此，對于意思自治原則確定的法律需要考慮當事人選擇的是外國的法律還是國內的法律，不能一概指向我國法律，還應該考慮是否有適用外國法的可能。

對于夫妻財產關系（包括個人財產婚后收益）的法律適用，我國《涉外民事關系法律適用法》第24條明確規定了當事人可以通過意思自治的方式選擇法律，但對于法律選擇的溯及力和變更、法律選擇的方式、法律選擇的限制等方面還不夠明確需要予以完善：首先，法律選擇的溯及力和變更方面，婚后簽訂的協議可以溯及至結婚時；對婚姻協議的修改需要以婚姻協議中的明示條款為依據，這種修改不得影響協議當事人和第三人的利益。其次，法律選擇的方式方面，除了明示選擇法律之外還包括默示選擇和推定選擇。再次，法律選擇的限制方面，包括法律選擇不得違反實體方面的扶養義務、程序方面婚姻協議的記錄或夫妻財產的披露等要求。

（二）屬人法原則的不足及其完善

如果夫妻之間沒有通過意思自治原則確定個人財產婚后收益的歸屬，應該依據何種原則進行法律選擇？通常根據屬人法原則來補充法律選擇的空白。在國際私法中，屬人法一般是指用來解決人的身份、能力、婚姻家庭和繼承關系等方面民事沖突的法律，其主要以當事人的國籍、住所或經常居所作為連結點，建立起自然人與某一地域法律之間的聯系。[1]住所作為連結點是最早產生的屬人法連結點，廣泛適用于英美法系國家和美洲國家；隨著歐洲近現代國家的形成和發展，國籍因素成為歐洲大陸法系國家主要采用的屬人法連結點。[2]

為什么可以將屬人法與個人財產婚后收益的歸屬相聯結？美國學者柯里認為，美國各州將其保護性政策及于配偶一方或雙方，體現了強烈的屬人主義傾向，即各州首先考慮保護本州居民的利益。[3]這樣，各州作為配偶的住所地并作為法律適用的連結點與配偶及其財產就發生了關聯，同時還通過法律選擇方法中體現的政策，決定個人財產婚后收益的歸屬，保護本州居民的財產權利，從而指引屬人法的適用。

當然，通過屬人法保護本州居民或本國國民的財產利益還需要考慮的問題是，這里的本州居民或本國國民的財產利益是個人財產利益還是夫妻共同財產利益？進而言之，個人財產利益和夫妻共同財產利益的界定能否通過屬人法實現？比較法上對此的回應是屬人法不足以作出界定，還需結合其他因素，其中主要是貢獻因素。例如美國《統一結婚離婚法》規定，個人財產收益部分的財產形態可能發生變化，但因其財產性質不變，仍應屬于個人財產。例外情形是，當個人財產的增加與配偶之努力不可分割時，增加之財產就應轉變為共同財產。美國法院在判斷個人財產婚后收益的歸屬時也會考慮貢獻因素，即如果因為配偶另一方的貢獻使個人財產出現增值，那么個人財產就屬于夫妻共同財產，例如Pagano v. Pagano[4]和Allen v. Allen[5]案例，這兩個案例中，法院根據配偶方是否對個人財產婚后收益作出了貢獻，將增值區分為主動收益和被動收益，若收益是由于通貨膨脹或其他市場因素造成的屬于主動收益，此時，個人財產婚后收益不得作為夫妻共同財產處理；若收益是由于配偶的努力，包括共同出資、共同投入的時間，此類增值屬于被動收益，這種情況下，個人財產婚后收益可以作為夫妻共同財產處理。綜上所述，利用屬人法對個人財產婚后收益的歸屬進行認定，除了要有夫妻雙方基于國籍或住所、經常居所與其本人發生的屬人聯系之外，尚須認定夫妻雙方是否對個人財產的婚后收益作出了貢獻，并以此作為判定其為個人財產還是夫妻共同財產的依據。為了行文方便，本文將此種方法稱為判斷個人財產婚后收益歸屬的“屬人法結合貢獻方法”。

我國立法和司法實踐中也引入了“屬人法結合貢獻方法”，《涉外民事關系法律適用法》第24條有關于涉外夫妻財產關系的屬人法規定，但在“經常居所地”的認定、經常居所地改變是否引起法律適用改變等方面存在不足需要予以完善：首先，認定“經常居所地”除了需要考察較長期的居住期限外，還應該考察是否有長期的居住意思，以防止當事人通過頻繁更換居住地而使法律適用陷入不確定狀態。其次，明確當事人經常居住地的改變引起法律適用的改變，并且新居住地國法院應注意平衡夫妻雙方的財產權益。

[1]何其生.我國屬人法重構視閾下的經常居所問題研究[J].法商研究,2013（3（:84.

[2]袁發強.屬人法的新發展——當事人所在地法[J].法律科學,2008（1（:110.

[3]Brainerd Currie.Selected Essays on the Conflict of Laws[M]. Duke University Press,1963:705.

[4]Pagano v. Pagano,Fla. Dist.Ct.App.1996[Z].

[5]Allen v. Allen,N.Y. App.Div.1999[Z].

（作者單位：安徽財經大學）

本文系安徽省哲學社會科學規劃項目“刑民交叉視角下國際追逃追贓的訴訟機制研究”（編號：AHSKY2015D31）；安徽高校人文社會科學研究重點項目“我國強制性規范在涉外資產轉移案件中的適用”（編號：SK2017A0844）的階段性成果。

華倩，女，安徽蚌埠人，法學博士，安徽財經大學法學院講師，研究方向：國際私法研究。