論國際私法的范圍

摘 要：國際私法的范圍包括國際私法的研究隨想范圍和國際私法的內容范圍兩個方面。此處所研究的國際私法的范圍即是指國際私法的內容范圍。在此問題上，國內外學者歷來持有不同主張，除了絕大部分學者承認的沖突規范以外，其實從發展的眼光看來，還應當包括外國人民商事法律地位的規范、國際民事訴訟程序規范和國際商事仲裁程序規范。而對于國際統一實體規范和涉外民商事法律關系的實體法規范是否包括在內則存在爭議。

關鍵詞：國際私法；范圍；國際統一實體規范；涉外民商事法律關系實體規范

1 國際私法的范圍的含義

國際私法的范圍實際包括國際私法的內容范圍和國際私法的研究對象范圍兩個方面。其中國際私法的研究對象范圍是指國際私法的調整對象及其研究范圍問題，即在國際交往中產生的哪些類型的涉外民商事關系應當由國際私法調整。國際私法的內容范圍主要是指國際私法應該包括哪些規范，包括什么內容的問題，即國際私法應當由哪些規范組成。此處所研究的國際私法的范圍主要是國際私法的內容范圍。法的調整對象指的是法律規范的指向，即具體的權利義務關系，因此，研究國際私法的調整對象和范圍，最終都要回到規范上來。

2 國內外學者關于國際私法范圍的主張

（一）外國學者關于國際私法的范圍不同主張

國際上不同的國際私法范圍的主要有四種不同體系：（1）以法國、意大利為代表的拉丁系國家主張國際私法的范圍包括：國籍、外國人法律地位、法律沖突和涉外民商事案件的管轄權等問題；（2）德國、奧地利、瑞士、北歐國家和日本等國家，主張國際私法只研究法律沖突問題；（3）英美等普通法學國家，主張國際私法的范圍包括涉外民商事案件的管轄權、法律選擇（法律適用）、外國判決及仲裁裁決的承認與執行等；（4）前蘇聯和東歐一些國家主張國際私法的范圍包括沖突規范、統一規范、外國人的法律地位、所有權、國際貿易、國際運輸、國際科技合作、國際信貸結算、著作權與發明權、國際民事訴訟程序和仲裁程序，以及外國法院判決的承認與執行等問題。

（二）我國學者關于國際私法的范圍不同主張

我國學者對國際私法范圍的見解也是各有千秋。如李浩培教授認為國際私法的全部任務和主要目的在于解決涉外民商事法律關系中所發生的法律適用問題，國際私法僅包括沖突規范。

董立坤教授則認為國際私法的范圍應該包括沖突規范和其他為適用沖突規范而服務的相關規范。

唐表明教授認為國際私法的任務在于法院在什么情況下對一個涉外民商事案件享有管轄權、一國法院在確定了某一民商事案件管轄權后、應決定適用哪一國家的法律來確定當事人的權利和義務、在什么條件下承認和執行外國法院的判決。因此，國際私法的范圍主要是沖突法，但還應包括規定涉外民商事案件管轄權的規范和承認與執行外國法院判決的規范。

張仲伯教授認為包括沖突規范、國際和規定外國人的民事法律地位規范、國際民事管轄權規范和有關司法協助規范等。

此外還有與前蘇聯、東歐學者觀點一致的劉丁、章尚錦、韓德培和李雙元教授等，茲不贅述。

3 國際私法的內容范圍

（一）外國人民商事法律地位的規范

外國人的民商事法律地位是指外國人在內國法律上享有民商事權利和承擔民商事義務的資格和狀況。一般認為，一國賦予外國人在內國一定的民商事法律地位，是國際民商事法律關系即國際私法的調整對象賴以產生和發展的基礎。因此，確定外國人的民商事法律地位的法律規范是國際私法規范，也即納入國際私法的范圍之內。外國人的民商事法律地位，既可通過一國的國內法加以規定，也可通過國家之間締結條約加以規定。

（二）沖突規范

沖突規范，又稱“法律適用規范”或“法律選擇規范”。沖突規范是國際私法最基本、最重要的規范。高宏貴教授認為，即使是在婚姻家庭和財產繼承領域，即法律沖突最為激烈的涉外民商事領域，雖在目前想要對該領域進行有效的調整并不能通過統一實體規范得以有效解決，但迄今為止發揮極為重要且是其他任何規范都無法替代作用的卻是沖突規范，這也就表示沖突規范可用來調整任何涉外民商事法律關系。

（三）國際民事訴訟程序規范和國際商事仲裁程序規范

由于涉外民商事案件的特殊性，需要使用一些專門用于審理涉外民商事案件的特別程序規范，其中包括關于涉外民商事案件的管轄權規范、司法協助規范、外國判決的承認與執行規范等。筆者認為，由于各國的法律規定千差萬別，通過國際民事訴訟程序規范和國際商事仲裁程序規范來解決當事人之間的沖突是十分必要的。其次，從各國法律現狀來看，大多數國家的國際私法都對國際民事訴訟程序規范做出規定。因此，國際民事訴訟程序規范和國際商事仲裁程序規范應當包括在國際私法的范圍之內。

（四）國際統一實體規范

國際統一實體規范應該成為國際私法的組成部分并不是一個新問題，歷史上早有這樣的主張。第二次世界大戰后這種理論在蘇聯與東歐國家之間廣泛傳播，在法國等國家也有少數人贊同這個理論。但筆者認為，國際統一實體規范不應該成為國際私法的范圍。

首先，該類實體規范有明顯的狹窄性與封閉性，缺乏普遍的規范作用。既然是國際統一實體法規范，它應該在國際的領域內具有普遍的規范作用。但事實上，國際上通常解決法律關系沖突時適用的是沖突規范，故國際統一實體規范并不具有真正的國際性。其次，歷史上國際私法統一運動主要謀求的是沖突規范的統一，而不是以建立統一的實體法規范為主要任務，更不是以實體法規范取代沖突規范，這一點恰恰有力地證明了國際統一實體規范是從來不屬于國際私法的范圍。

（五）涉外民商事法律關系實體規范

歷史上，關于國際私法的內容是否包括涉外民商事法律關系是存在爭議的。比利時的羅蘭和德國的志特爾曼主張國際私法專應研究民法的沖突問題。1899年頒布的德國民法施行法受到這種觀點影響，沒有包括商法的內容。但是，大多數學者不同意這種觀點，他們認為國際私法既應該研究涉外的民法關系的沖突，也應該研究商法關系的沖突。

筆者認為，涉外民商事法律關系不應該包括在國際私法的范圍之內，而只是引起國際私法調整對象的一種事實或原因。首先，涉外民商事關系應受到其他法律調整，包括某國的民商法和國際條約中的統一實體規范及國際慣例等，若國際私法也參與調整，則容易造成法律上的競合，而且很可能造成國際私法調整對象模糊不清的情形。其次，國際私法采用的是以間接調整方法來調整涉外民商事關系的，作為國際私法核心內容的沖突規范的最大特點是不直接規定涉外民商事關系當事的權利和義務。直接規定涉外民商事關系當事人權利義務的法律主要是經沖突規范援引指向的某一個國家的民商法，即準據法。因此，涉外民事關系不符合作為國際私法調整對象的條件，從而也就不能成為國際私法的調整對象。

參考文獻

[1]《中國大百科全書·法學卷》，中國大百科全書出版社1984年版，第228頁。

[2]董立坤著：《國際私法論》（第二版），法律出版社2000年版，第18頁。

[3]高宏貴著：《國際私法（沖突法篇）基本問題研究》，北京高等教育出版社。

作者簡介

張卉（1996-），女，安徽省馬鞍山市，本科，研究方向：國際法。