淺析證券公司客戶交易結算資金的取回權

陳杜娟

摘要：貨幣的所有權歸屬一般遵循“持有即所有”的原則，但這一原則并不是絕對的，當滿足一定條件下，其所有權與占有會分離。證券公司破產時，客戶存放在證券公司的交易結算資金的所有權仍歸屬于客戶自身，可依據法律的特殊規定對其行使取回權。

關鍵詞：客戶交易結算資金 取回權 破產

一、破產取回權概述

取回權是破產法上的一項具有物權屬性的特殊權利，權利人以所有權或其它物權作為基礎，依民法理論取回權的行使具有絕對性和無條件性，它不是破產程序的衍生品，而是一種實體權利，取回權淵源于民法上的財產返還請求權，是一種物權。破產取回權指破產管理人占有不屬于破產財團的他人財產，財產的權利人得不依破產程序，直接對該項財產行使權利，經破產管理人同意而取回的權利。我國《破產法》規定，“人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規定的除外。”“人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。”我國最高人民法院也配套出臺了相關司法解釋，“債務人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關系占有使用的他人財產等，財產權利人有權取回。”破產取回權是對財產權利人具有重要意義，權利人的財產一旦被破產管理人接管后就成為破產財產的一部分，權利人原來享有的物權就可能淪為一般債權參加破產分配。

二、證券公司客戶交易結算資金的取回權

由于證券公司的許多資產不同于實物資產，比如有價證券、客戶的交易賬戶、資金賬戶等都具有一定的抽象性，一些財產在法律上缺乏明確界定，因此有不少債權人在證券公司破產案件中主張取回權，如有學者認為：“委托交易中，委托人的保證金、動產等不屬于破產財產應由權利人予以收回。如股民保證金、開證保證金、寄售品、代理進口的貨物等。”按照取回權的一般原理，權屬清晰、不存在其它法律糾葛的屬于權利人的財產取回權行使沒有問題，但在證券公司破產中，像證券交易結算資金這樣特殊的資產如被挪用了還能否確認取回權則需要進一步分析。

（一）客戶交易結算資金取回權的原理分析

中國證券監督管理委員會對客戶交易結算資金作了規定，“客戶交易結算資金，包括客戶為保證足額交收而存入的資金，出售有價證券所得到的所有款項（減去經紀傭金和其他正當費用），持有證券所獲得的股息現金股利、債券利息，上述資金獲得的利息，以及證監會認定的其他資金。”我國有關規定，“結算公司必須將證券公司存入的清算備付金全額存入清算備付金專用存款賬戶。”可見，客戶的交易結算資金專門存放在客戶交易結算資金專用存款賬戶和清算備付金賬戶。

客戶交易結算資金表現形式是貨幣，儲戶在銀行的存款也是以貨幣的形式表現的，但性質有所不同。貨幣一般情況下遵循“占有與所有一致”的原則，但證券公司的客戶交易結算資金與之不同。我國《證券法》規定，“證券公司不得將客戶的交易結算資金和證券歸入其自有財產。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用客戶的交易結算資金和證券。證券公司破產或者清算時，客戶的交易結算資金和證券不屬于其破產財產或者清算財產。”也就是說，客戶交易結算資金是被特定化的貨幣，依據客戶與證券公司之間委托證券買賣合同的約定該貨幣所有權并未因占有而轉移，客戶才是客戶交易結算資金的所有權人，包括證券公司在內的其它任何人不能隨意處置該資產，證券公司只能根據委托協議或客戶指令進行市場交易，由客戶承擔交易的結果，證券公司只從中收取傭金等必要費用。證券公司雖占有客戶交易結算資金但不享有所有權，證券公司破產時，其權利人即客戶可不依破產程序而直接向破產管理人申請取回客戶交易結算資金。

（二）客戶交易結算資金取回權的喪失

客戶并不是在任何情況下都能對客戶交易結算資金或證券資產享有取回權，證券公司破產，客戶能否對其財產在破產中向破產管理人取回該財產，需要進行慎重的分析。

第一，獨立存在。客戶交易結算資金被證券公司挪用后，存放在單獨帳戶或以其它獨立的形式存在，從而與證券公司或其它資產相區別，那么權利人可依據物權的屬性行使物上請求權要求破產管理人返還財產以恢復權利人對標的物的原有支配狀態。在證券公司破產情況下權利人在破產清算程序中對可識別的特定化貨幣行使取回權。在這種情況下客戶并不喪失對交易結算資金的取回權。

第二，完全滅失、混同。證券公司違法挪用客戶交易結算資金在證券市場上從事買進賣出等證券業務或者挪為它用，但結果造成該筆資金的虧損致使其完全滅失，在此種情況下標的物已不存了，因此權利人的物權也就不存在了。此時權利人已不能主張物權行為，只能采取債權的救濟方式向證券公司的破產管理人申報債權，權利人可以主張違約之債亦可主張侵權之債。在這種情況下客戶喪失了交易結算資金的取回權。

第三，部分喪失取回權。客戶交易結算資金被證券公司挪用后，如果存放在證券公司在中國證券登記結算公司的統一開立結算備付金賬戶，各個客戶只能根據保證金的比例按份行使取回權。在這種情況下客戶部分喪失了交易結算資金的取回權。

三、結論

貨幣是一類特殊的物，貨幣的所有權歸屬一般遵循“持有即所有”的原則，但這一原則并不是絕對的，當滿足一定條件下，其所有權與占有會分離。所以在破產情況下，債務人占有的貨幣資產是否均可納入破產財產進行分配需要謹慎對待。尤其是證券公司破產時，客戶存放在證券公司的交易結算資金的所有權仍歸屬于客戶自身，可依據法律的特殊規定對其行使取回權。

參考文獻：

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[2]孫應征.破產法法律原理與實證解析[M].北京：人民法院出版社， 2004.219-220.endprint