淺析美國法律現(xiàn)實主義

孫宇翔

（100081 中央民族大學(xué)法學(xué)院 北京）

淺析美國法律現(xiàn)實主義

孫宇翔

（100081 中央民族大學(xué)法學(xué)院 北京）

美國法律現(xiàn)實主義是從實用主義法學(xué)派漸進(jìn)發(fā)展而來，在霍姆斯大法官的實用主義法學(xué)思想奠基之基礎(chǔ)上，由眾多法學(xué)家逐步完善起來的與形式主義法學(xué)相對立的法學(xué)思想。它以嚴(yán)謹(jǐn)科學(xué)的態(tài)度和改革批判的精神對美國法學(xué)進(jìn)行了破舊立新：實現(xiàn)從“書本上的法”走向“現(xiàn)實中的法”、從關(guān)注“規(guī)則中心主義”的作用轉(zhuǎn)向注重法官的司法活動——“法官造法”，這樣一套全新的法學(xué)思維范式滿足了時代發(fā)展的需要，成為美國社會轉(zhuǎn)型時期的“官方法學(xué)”。本文將立足于三大法學(xué)家的思想（霍姆斯、卡多佐、盧埃林），透析美國法律現(xiàn)實主義的法學(xué)價值并提出一些批判吸收美國法律現(xiàn)實主義的個人觀點。

美國：現(xiàn)實主義法學(xué)：法官造法

1 興起的時代背景

上世紀(jì)初的美國正處于風(fēng)雨交加的“社會沿革期”。外有第二次工業(yè)革命的漸進(jìn)式推進(jìn)﹑內(nèi)有南北戰(zhàn)爭的燃眉之急，加上美國壟斷組織的形成，以及資本積累城市化進(jìn)程的助力推動，美國社會內(nèi)部的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)在逐步發(fā)生著改變。隨著經(jīng)濟(jì)“自由主義”向“壟斷主義”的慢慢過渡，自由放任﹑市場中心主義和之前被奉為神圣的一系列社會政治主張已經(jīng)不能夠更好的應(yīng)對新生且日益嚴(yán)重的社會問題。圍繞著經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的上層建筑也在潛移默化中醞釀著一次深刻的變革思潮，這無疑在法律領(lǐng)域正掀起一股法理論觀點改變的巨浪。

2 典型代表人物及思想主張

2.1 “法律工具主義”的破舊立新——霍姆斯

生于古城波斯頓的霍姆斯，在青年時期就進(jìn)入哈佛法學(xué)院學(xué)習(xí)，他既是一位將法律現(xiàn)實主義帶入美國的先驅(qū)者，又是無數(shù)法律現(xiàn)實主義學(xué)者的啟蒙師。霍姆斯的法律現(xiàn)實主義思想源于他的《普通法》中著名的“法律經(jīng)驗論”，他指出：“法律的生命不是邏輯，而是經(jīng)驗”。在他看來：“研究法律的目的在于預(yù)測公共權(quán)力通過法院對人們造成影響的范圍和程度。”在此意義上霍姆斯把“法律工具主義”的觀點演繹的淋漓盡致，體現(xiàn)法律是實現(xiàn)社會政策的工具。與此同時，霍姆斯還針對那些墨守社會價值偏見并一味的把憲法和法律原則奉為無上經(jīng)典的大法官們表示了不滿，在他看來，這是阻礙進(jìn)步的表現(xiàn)。其中霍姆斯最著名的異議是在1905 年“洛克納訴紐約州”案中提出并在之后的異議中不斷重申闡述的對于“契約與言論的自由”﹑“司法克制問題”等一系列觀點，為之后美國法律現(xiàn)實主義的發(fā)展以及走向高潮奠定了堅實的思想基礎(chǔ)。

2.2 “反規(guī)則主義”的法學(xué)思潮——盧埃林

作為美國現(xiàn)實主義法學(xué)的開山鼻祖盧埃林生于美麗的西雅圖,16歲時的他因為在布魯克林高中無法滿足更廣的學(xué)習(xí)需求而被父親送往德國留學(xué)三年，留學(xué)回來之后，盧埃林又進(jìn)入美國法律圣地耶大重新研讀法學(xué)思想。承接霍姆斯實用主義法律思想的啟蒙，盧埃林創(chuàng)立了美國法律現(xiàn)實主義，他在《荊棘從》一文中闡述了他關(guān)于“法律是什么”的表述，同時引發(fā)了許多的人對他法律思想的誤解和批判，之后的《現(xiàn)實主義法理學(xué)的下一步》的論文引發(fā)了著名的論戰(zhàn)，一場由盧埃林向龐德發(fā)起的關(guān)乎法“應(yīng)然”還是“實然”的論戰(zhàn)。

在盧埃林的現(xiàn)實主義法律思想中，他首先向傳統(tǒng)發(fā)起挑戰(zhàn)——“規(guī)則中心主義”，他認(rèn)為“規(guī)則中心主義思想看似完美的外表下存在著隱藏不住的弊端，傳統(tǒng)法學(xué)思維圍繞詞語為主，重點在于文字的表達(dá)意義上，而對于表達(dá)意義之外的東西則較少的關(guān)注，有時法律規(guī)則中的詞語并不能夠完全的表達(dá)一項行為的意義所在”。在此基礎(chǔ)上,盧埃林提出詞語與行為這是兩個概念，并不像數(shù)學(xué)映射一樣的一一對應(yīng)，許多詞語會存在反應(yīng)不了行為的一些側(cè)面，在盧埃林的《現(xiàn)實主義法理學(xué)——下一步》一文中,盧埃林再次重申了自己的觀點,在它看來以蘭德爾為代表的形式主義法學(xué)最大的不當(dāng)之處就是放置太多的精力在詞語上而忽視了行為本身。

2.3 “多方法分析”的司法過程——卡多佐

作為美國司法領(lǐng)域最出色的法官之一—本杰明·卡多佐，將美國法律現(xiàn)實主義在司法領(lǐng)域表現(xiàn)的很完美。在卡多佐看來，專注于司法實踐中獲得直觀法律經(jīng)驗要比整天埋頭于法律規(guī)則的文字中受益許多。他在《司法過程的性質(zhì)》中強(qiáng)調(diào)社會福利的司法實用論，卡多佐在此意義上闡明了司法實踐的幾種方式方法：邏輯的方法（三段論式的推理）﹑歷史的方法﹑習(xí)慣的方法和社會學(xué)意義的方法。他認(rèn)為邏輯的方法有其自身的弊端，邏輯的方法作為一種純粹理性的嘗試，有時為墨守社會價值的偏頗而一味的遵循邏輯會產(chǎn)生不合理甚至荒謬的結(jié)果。在上述四中方法中，卡多佐特別提倡社會學(xué)方法,在他看來社會學(xué)方法能夠更為精準(zhǔn)高效的實現(xiàn)法律的社會價值目的——實現(xiàn)社會福利。

3 總結(jié)

美國法律現(xiàn)實主義從興起到衰落是法律順應(yīng)時代發(fā)展的要求，是歷史的時代的選擇，同時也是法律思想與精神的自我“揚(yáng)棄”。它所蘊(yùn)含的法學(xué)思維新視角打開了現(xiàn)代法學(xué)的靈魂。其中最值得我們新一代法學(xué)人學(xué)習(xí)之處就是現(xiàn)實主義法學(xué)派對待事物嚴(yán)謹(jǐn)科學(xué)的態(tài)度和批判吸收的精神，無論什么時代，結(jié)論總有過時之時，但其中萃取的思想精華是我們法學(xué)人一生需要研究與學(xué)習(xí)的財富。

不可置否，美國法律現(xiàn)實主義縱然有很多不可取代的優(yōu)勢之處和它存在的獨(dú)特意義，但同時也存在著思維方式的一些弊端，一概而論的思維定式束縛了法學(xué)思維的擴(kuò)展，反規(guī)則的做法讓法學(xué)學(xué)者過分的注重了事實而又忽視了規(guī)則存在的意義。

總之,雖然美國法律現(xiàn)實主義曾經(jīng)作為一種風(fēng)靡一時的法律思維理論在法律領(lǐng)域已經(jīng)經(jīng)歷花開花謝，落下帷幕,但其“遺留之芬芳”對近現(xiàn)代社會法學(xué)理論和實踐發(fā)展的影響依然清晰到隨處可見。

[1]陸宇峰[J].清華法學(xué),2006-6.

[2]【美】斯蒂芬·M.費(fèi)爾德曼著.李國慶譯《從前現(xiàn)代主義到后現(xiàn)代主義的美國法律思想》[M].中國政法大學(xué)出版社,2005.

[3]許慶坤.重讀美國法律現(xiàn)實主義 [J].比較法研究,2007.

[4]朱景文.《對西方法律傳統(tǒng)的挑戰(zhàn)——評美國批判法律研究運(yùn)動》[J]中國法學(xué),1995.

孫宇翔（1993.6～ ），男，安徽省宿州市人，漢族，學(xué)歷：在讀碩士研究生，研究方向：民商法。