關于我國民事訴訟委托代理人制度的研究

【摘要】：2012年新修訂的《民事訴訟法》中第58條有所改動，拓寬了訴訟代理人的范圍，對公民訴訟代理進行了限定。這一法條的修改引起了很多對于我國民事訴訟委托代理人制度的思考，本文擬從法條的相關變革，對相關代理人的分析，社區推薦公民制度的分析以及委托代理人制度的完善幾方面來論述我國民事訴訟委托代理人制度。

【關鍵詞】：民事訴訟；委托代理人；律師；社區推薦公民制度

第一章 委托代理人制度的演進歷程

新中國成立以來，我國共制訂了兩部《民事訴訟法》，即1982年《民事訴訟法》（試行）和1991年《民事訴訟法》，其中1991年《民事訴訟法》分別于2007年和2012年進行了修訂。1982年《民事訴訟法》（試行）中即已規定民事訴訟委托代理制度，第50條規定：“當事人、法定代表人、法定代理人，都可以委托一至二人代為訴訟。當事人的近親屬，律師、社會團體和當事人所在單位推薦的人，以及經人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。”1991年《民事訴訟法》規定的民事訴訟委托代理制度略有變化，其第58條規定：“當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。律師、當事人的近親屬、有關的社會團體或者所在單位推薦的人、經人民法院許可的其他公民，都可以委托為訴訟代理人。”相較于1982年《民事訴訟法》（試行）而言，1991年《民事訴訟法》規定的民事訴訟委托代理制度主要有兩點變化：第一，取消了法定代表人可以委托訴訟代理人的規定。因為法定代表人所代表的法人，其實也是當事人的一種，沒有必要單列。第二，所列舉的委托訴訟代理人的順序有所調整，將律師放在了第一位。這既體現了當時我國律師制度發展的現狀，也反映了立法者希望律師能成為委托訴訟代理人主體的美好期望。[1]

2012年，我國對1991年《民事訴訟法》進行了較全面的修訂，其中就包括了委托訴訟代理制度。修訂后的《民事訴訟法》第58條規定：“當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人：（一）律師、基層法律服務工作者；（二）當事人的近親屬或者工作人員；（三）當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦的公民。”相比之前1991年《民事訴訟法》規定的民事訴訟委托代理制度，我國現行民事訴訟委托代理制度主要包括以下幾個方面的變化：第一，拓寬了訴訟代理人的范圍，增加規定了“基層法律服務工作者”可以被委托為訴訟代理人。第二，增加了當事人的工作人員可以被委托為訴訟代理人的規定。第三，增加了當事人所在社區可以為當事人推薦訴訟代理人的規定。第四，對公民訴訟代理進行了限定，公民代理民事訴訟都需要經過當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦，公民只經人民法院許可已不能再擔任民事訴訟委托代理人。

第二章 律師和基層法律工作者的分析

我國2012年修訂的《民事訴訟法》第58條有一個顯著的特點，對于訴訟代理人的規定采用了分項列序的方式，將律師和基層法律服務工作者列在第一項。本質上2012年的修訂，立法者采取的是謹慎的甚至是相對保守的態度，條文形式上的變化大于實質上的變化。但是條文上有限的變化仍然反映出立法者的價值取向以及在委托代理人制度發展方向上的校正。

（一）律師

在英美法系國家和很多大陸法系國家，包括我國的澳門和臺灣地區都采取的是律師強制代理制度。律師強制代理制是指當事人若需要委托他人代理民事訴訟，則只能委托律師代理。律師是法律專業人士，民事案件若能得到律師代理，則能在很大程度上便利法院認定事實和適用法律，能夠提高訴訟效率。谷口安平教授指出：“律師代理訴訟是一種可能在最充分的程度上實現程序保障的模式。某種意義上說，律師參與民事訴訟是審判得到程序保障最根本和最重要的因素之一。”[2]

我國《民事訴訟法》一直明確規定，委托代理人進行訴訟是當事人所享有的一項訴訟權利，當事人對該權利的行使具有處分權，即可以選擇是自己進行訴訟還是委托他人進行訴訟。截止2016年，我國的執業律師人數大約是32萬人，相對這個行業而言32萬人是不少的，但是相對于中國14億人口，則律師的執業人數缺口仍然是很大的。而且，執業律師的分布并不均勻，大多集中在東部沿海地區，經濟發達地區的律師人口數量遠遠高于中西部地區。由于中國興建法治的時間不長，律師屬于一個新興發展行業，也就二三十年的發展歷史，這個行業自身發展并不健全，仍存在諸多問題。以上各種原因，使得我國目前想要實行律師強制代理制是很難實現的。

（二）基層法律工作者

基層法律工作者是職業的、專業的法律工作者，從業需要經過相應的考試，取得從業資格和從業證書。由于成為律師的道路漫長、成本較高，律師執業一般集中在大中城市，以期有較多機會獲得豐厚回報，小城市、廣大農村地區少有律師涉足，而這正是基層法律服務工作者發揮作用的區域。基層法律工作者入職門檻雖低，但能夠扎根基層，吃苦耐勞，在鄉土社會中扮演著包括法律咨詢、訴訟代理、居中調解、法律宣傳等多重角色。[3]

中國農村基層社會對于法律服務的需求尚處于較低層次。在那里，以規范的民商事活動和司法專業化為生存前提的正規的律師隊伍無論在必要性或者可能性方面，目前還沒有適當的生長土壤。因此，相比較于律師提供的高職業化的法律服務而言，基層法律服務者未經過系統的法律知識學習和職業技能訓練，也無須通過國家司法考試，其提供專業化法律服務的能力水平處于較低層次，而這正好滿足了處于熟人社會或半熟人社會狀態中的鄉村基層社會對法律服務的低層次需求。

第三章 社區推薦公民制度的分析

2012年民訴法的修訂規范了其他的公民代理，強調其他的公民代理需要經過當事人所在社區、單位以及有關社會團體的推薦，從而通過經有關組織推薦的程序和形式加強了對其他公民代理的規范，對當事人的委托代理權的行使給予了必要的程序限制。這是一個司法制度創新。但在具體實踐過程中出現了很多問題。

目前大多數社區對于出具推薦證明仍然呈消極態度。主要原因是，社區的職能定位以行政服務為主，他們還未認同推薦訴訟代理人這一涉及司法的新職能。出于規避風險的本能，社區不愿意出具推薦證明。并且，社區推薦代理人缺乏與法律銜接配合的相應制度，導致操作性欠缺。部分社區根本不清楚推薦的標準、程序以及如何進行資格審查。[4]操作性的欠缺有可能直接導致這項制度處于“空轉”狀態。

一方面是推薦難、證明難，另一方面卻又出現了亂推薦、亂證明的現象。部分被擋在民事訴訟代理人門外的“前代理人”開始利用規則去規避法律。常見的有虛構為公司員工或者當事人近親屬，通過熟悉的社區開具推薦證明。更有甚者，某些律師為了規避律所分成或者規避納稅，他們在代理案件時不出具所函、律師證等委托資料而是以公司員工、社區推薦人等身份進行代理。新制度實際運行中的種種亂象不僅有違新法初衷，而且擾亂了律師行業的正常執業秩序，值得警惕和反思。[5]

第四章 委托代理人制度的完善

（一）完善司法解釋，明確相關概念

對《民事訴訟法》中一些規定不明確的問題可以通過制訂新的司法解釋或是修改司法解釋來明確相關的問題。社區推薦公民制度中有很多盲點在實踐中難以確定。比如推薦人所在社區該如何認定，比如上述所說的社區推薦公民亂代理的具體規范等問題。

（二）建立律師強制代理制度

雖然我國目前現狀難以建立律師強制代理制度，但還是應該向此方向努力，建立律師強制代理制度。一方面，律師作為專業的法律人才，具有豐富的法律知識和訴訟經驗，能夠更好地幫助糾紛中的當事人參與到訴訟活動中去，一定程度上減少訴訟消耗，使有限的司法資源得到最大程度的發揮，也能夠促進審判活動的公正性，使民事訴訟“公正與效率”的價值目標得以實現；另一方面，我國目前的律師代理民事案件的情況屢見不鮮，并且取得的效果是顯而易見的，律師隊伍也在不斷壯大，整體素質也不斷提高，為律師強制代理制度的確立提供了可能性。而且，國外很多國家確立的律師強制代理制度也取得了不錯的效果，為我們提供了寶貴的經驗。因此，在我國逐步確立律師強制制度是必要的。

（三）規范公民代理訴訟制度

盡管提到我國應該逐步建立律師強制代理制度，但是考慮到我國的現實國情，任何制度的建立都不是一蹴而就的，在現階段不可能完全確立起律師強制代理制度，公民代理訴訟仍然會在一定時間內存在，因此對其加以完善以保障民事委托代理制度的運行是十分必要的。一是要嚴格規范公民代理訴訟的準入條件，現如今的法律和司法解釋下規定得過于寬泛和模糊，造成實踐中的做法不一；二是要通過定期、不定期地舉辦一些專業法律業務培訓，提高公民代理人的法律素養，更好地為當事人的利益服務；三是加強對公民代理人的監督和管理，對一些違反道德操守、觸碰法律底線進行代理活動的現象堅決予以制止，并規定相應的處罰措施，這樣才能使公民代理訴訟理性有序地進行。

注釋：

[1]鄧和軍.芻論我國民事訴訟委托代理制度的幾個問題[J].法學評論.2016（5）.

[2] 谷口安平.程序的正義與訴訟[M].王亞新等譯.中國政法大學出版.2002：87.

[3]許紅霞.我國民事訴訟委托代理人制度評述——立足于新民事訴訟法第58條的分析[J].公民與法，2014（8）.

[4]程英衛.公民代理制度實施中的難點[N].人民法院報，2014-02-26.

[5] 陳剛，羅良華.民事訴訟委托代理人制度困惑及破解——以新《民事訴訟法》第58條為視閾[J].社會科學研究.2014（5）.

參考文獻：

[1] 鄧和軍.芻論我國民事訴訟委托代理制度的幾個問題[J].法學評論.2016（5）.

[2] 谷口安平.程序的正義與訴訟[M].王亞新等譯.中國政法大學出版.2002：87.

[3] 許紅霞.我國民事訴訟委托代理人制度評述——立足于新民事訴訟法第58條的分析[J].公民與法，2014（8）.

[4] 程英衛.公民代理制度實施中的難點[N].人民法院報，2014-02-26.

[5] 陳剛，羅良華.民事訴訟委托代理人制度困惑及破解——以新《民事訴訟法》第58條為視閾[J].社會科學研究.2014（5）.

[6]高文靜.民事訴訟強制律師代理制度研究[D].內蒙古大學，2016.

[7]石磊.民事訴訟委托代理制度的不足與完善[D].河北大學，2013.

[8]簡連華.論我國民事委托訴訟代理制度的缺陷和完善[D].蘇州大學.2013.