新型社會企業的合法性問題研究

張夢恒　邵楊琦　李佳靈

摘 要 近年來社會企業蓬勃發展，迅速成為世界公益創新的潮流。我國的新型社會企業也迅速發展，但是并無相關的法律法規政策對其進行規制，其合法性受到質疑，發展也十分艱難。本文以浙江省新型社會企業普遍存在的發展規模小、地位邊緣化、政府扶持力度低等一系列發展問題為基礎，研究新型社會企業合法性問題，提出構建新型社會企業合法性機制的建議。

關鍵詞 社會企業 浙江省 特殊 企業法人

作者簡介：張夢恒、邵楊琦、李佳靈，浙江工商大學。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.279

一、 社會企業的基本概述

社會企業發軔于20世紀下半葉西方國家由福利國家向新自由主義的轉型發展，在全球化浪潮的推動下迅速在世界范圍內擴張發展。追求利潤至上的傳統商業企業模式帶來了諸多的環境惡化、經濟危機等問題，而公益組織則面臨資金短缺自身無法獲得可持續發展的問題。新興的社會企業綜合公益性組織和商業企業的優點，以一種組織創新的方式解決政府失靈和社會組織“志愿失靈”的問題。目前，社會企業已經成為世界公益創新的新潮流。

雖然目前國際上仍然沒有對社會企業的統一定義。但是我們可以歸納出社會企業所具有的三個具體特點：

一是以社會公益目標、社會價值、解決社會問題為動機。

二是以商業化的模式運作。

三是企業利潤主要流入企業的再發展中而不是用于股東的利潤分配，以促進實現其社會目標的實現。

二、社會企業發展的現實意義

在社會實踐中，社會企業解決了兒童教育、殘障就業、社區發展、大學生就業等多個政府的社會福利和慈善方案都難以解決的社會頑疾；創造了一種新的福利模式來整合被忽視的資源、滿足社會需求。可以說，社會企業在促進就業、創造經濟收入、減少貧困的同時，通過資源的整合帶動了整個社區或者地區的經濟復蘇。

中國公共服務需求的迅猛增長催生了社會企業，而企業承擔社會責任（CSR）的意愿增強也為社會企業的發展提供了支持條件。社會企業不同于企業承擔社會責任，它不是在使股東的利益最大化的同時考慮總體福利目標，而是致力于創造“外部效益”。所以，社會企業在中國社會中發揮的作用將遠遠大于CSR所帶來的社會效益；我們也可以預見未來社會企業在我國的蓬勃發展。

從社會企業本身具有的優勢和中國經濟的現實發展來看，社會企業在中國發展的潛力巨大，對社會經濟的發展和社會問題的解決上有極大的促進作用。因此，研究我國的社會企業的發展具有重要的現實意義。

三、浙江省新型社會企業的發展現狀

中國傳統類型的社會企業主要是以社會福利企業為主。社會福利企業是為安置殘疾人員勞動就而興辦的具有社會福利性質的特殊企業，僅有全民所有制和集體所有制兩種類型。新型社會企業則是不限于傳統社會企業僅具安置殘疾人員的功能，更在于社會問題的解決和社會價值的實現。而且新型社會企業的類型多樣，例如有限責任公司、合伙企業、民辦非企業單位、或者僅僅為育成階段的某一個項目。

浙江省的新型社會企業在近年來確有所發展，社會上對于這些企業的關注度也頗高。2014年，長三角社會企業家聯盟在杭州成立；2016年，中國社會企業創投峰會在杭州召開；2015年，浙江大學社會企業夏令營等等。浙江省培育社會企業發展的土壤條件不斷優化。 但是浙江省的新型社會企業數量較少、發展困難。目前浙江省具有典型特征的社會企業有：杭州攜職有限公司、金動教育咨詢公司、創客公益咨詢公司、杭州市上城區愛你公益服務中心、寧波天使味道有限公司、五谷畫坊創意助殘中心、海寧市的素食館及一些科技孵化器等。

以杭州攜職旅社有限公司為浙江省新型社會企業的典型代表，其在2008年成立于杭州下城區。該企業的創建旨在通過經營旅社的方式解決大學生求職住宿難的社會問題。攜職旅社在目前大學生就業形勢嚴峻的情形下，為來杭州求職的外地大學生提供價格低廉、環境衛生安全的住宿和求職的信息交流平臺。攜職旅社以有限責任公司為注冊方式，但是主要目的卻是以解決大學生求職難的社會問題，但在投資者利益和專注大學生就業問題的解決的社會使命方面搖擺不定，未免讓人質疑其作為社會企業的公益性。

從目前浙江省新型社會企業的發展現狀來看，其面臨著諸多問題。浙江省的新型社會企業在注冊方面，面臨共同的尷尬境地：只能以有限責任公司注冊，或者以非營利性組織注冊，沒有它自己獨有的注冊方式。而且現有的兩種注冊方式都不能完整的體現社會企業兼具營利性和公益性的特點，無法推動其可持續發展。這些社會企業還普遍存在：發展規模小、成立時間短、處于“邊緣化”地位、政府的扶持力度小等發展艱難問題。在面對諸多問題的情況下，這些社會企業自身的內部機構和管理模式也不盡如人意。

四、 新型社會企業合法機制的構建

（一）歐美社會企業立法經驗

美國的社會企業沒有統一的法律制度，以共益公司為典型代表，突出特征：

一是追求公共利益。

二是擁有傳統公司董事的行為標準。

三是擁有獨立且透明的第三方標準。

四是利益實施訴訟。（如果互助公司未能追求或者創造一般公共利益或者章程里設定的特殊公共利益，或者違反了任何示范法規定的任何義務責任或者行為準則，那么公司將被起訴）

2002年9月，英國首相內閣辦公室在《私人行動、公共利益》的報告中提出改革現行非營利部門的法律和制度框架，創建“社區利益公司”（Community Interest Company，CIC）的建議。 英國議會隨即通過了《社區利益公司規章》，創立“社區利益公司”這一社會企業法律形式，企業名稱以CIC為后綴。《社區利益公司規章》中體現了社區利益公司兩大特點，一是資產鎖定，二是分紅上限。而且英國政府還授權“社區公益公司監管人”來管理CIC和負責登記以保證成立是為了服務社會而不是私人利潤。endprint

（二）我國新型社會企業立法建議

1.在法律上創制特殊的企業法人

我國應在法律上創制一種特殊的企業法人：社會企業法人。將其從純粹的營利性質的普通公司和純粹的公益性質的非營利組織中抽離出來，成為單獨的一種兼具營利性和公益性的特殊企業法人。這種特殊法人實體允許企業家將企業法人當作市場工具和競爭優勢來完成其社會使命。 同時，設立的這種特殊的企業法人，將為某些在實際上已具有社會企業特點的非營利性組織轉換為社會企業提供一定的法律支持。在慈善法中也應作出一定的修改，鼓勵這些具有社會企業特點的非營利性組織進一步轉換為社會企業，擺脫對外來資金的依賴獲得自身的可持續發展，真正成為一種公益創新的新模式。

2.在政府政策上向新型社會企業傾斜

從英美兩國社會企業的發展來看，對于這種新型的以商業之道來解決社會問題的社會企業，政府應在政策上給予其一定的扶持，促進其發展。類如，政府對社會企業的稅收優惠政策、金融支持政策；向其購買公共服務、相關產品的優先考慮政策和鼓勵大學生在社會企業中工作的政策。政府出臺的這些相關政策能夠有效的減輕社會企業的負擔，擴大其融資渠道，并為其提供產品銷售途徑和人才支持。此外，我國《慈善法》第八章《促進措施》內就有關于政府促進慈善組織（非營利性組織）的相關措施。而針對社會企業所具有的和非營利性組織一樣的公益性特征，我們認為給予其相關政策傾斜是非常有必要的。浙江省的新型社會企業發展所遇到的規模小、政府扶持力度低等問題將隨著政府出臺的這些政策而獲得一定程度上的解決，其發展也會面臨一個更好的局面。

3.在社會企業的外部建立監管機制

浙江省的新型社會企業面臨著監管缺失的發展困局：沒有一個明確的機制來保障其商業收入對公益的投入完全化的問題。國家亟待將社會企業實行公益的純潔性納入法律制約的框架，受到社會公眾和有關部門的監管。在對新型社會企業的外部監督上，慈善法中關于對慈善組織監管方面的規定提供了很好的借鑒：新出臺的慈善法提出統一公開募捐的標準，規定慈善組織的信息公開，每年向社會公開其年度工作報告和財務會計，構建了一個有效的社會監督體系。但是僅僅有社會公眾的監管是遠遠不夠的，我們還需要專門的監管機構。在這方面的立法可以以英國CIC為模版：以政府授權相關機構來管理和登記社會企業，而社會企業的審計等經濟監督活動則向該監管機構匯報，即監管機構分離了部分政府職責。

4.在社會企業內部設置董事的信用責任

新型社會企業常常處在公益性和營利性搖擺不定的困局之中：可能因為過分注重營利性，追求公司利潤和股東利益的最大化，而喪失其社會目標；也可能因為過分注重其公益性，而無法獲得資金來源，瀕臨破產。浙江省攜職旅社公司在發展過程中就面臨著這樣的問題。在此，我們需要明確社會企業內部董事的信用責任，在社會促進社會目標的實現的同時考慮股東的合理利益。

作為董事問責機制的核心，股東衍生機制自2006 年公司法被引入我國法律體系，因此我國具有建立該制度的堅實基礎。確立董事的行為標準，董事會的各委員會及其個人應履行對企業股東、雇員等問責的監督義務，同時確定企業的公益目標。他們在決策時還可以考慮與利益相關者條款相聯系的利益，或者其他集體的相關因素或者利益。

注釋：

舒博.社會企業的崛起及在中國的發展.南開大學.2010.

央廣網.2016.

杜創客.B型企業和共益企業.2016-09-05（443）.

Cabinet Office Strategy Unit. Private action， public benefit： a review of charities and the wider not-for-profit sector. London：Strategy Unit， 2002.49-57.

L.Timmerman，J.M.de Jonah，A.J.P.Schild著.鄭令晗譯.社會企業的崛起：社會企業正在如何改變全世界的公司法.湘江青年法學.2015.endprint