企業(yè)商業(yè)模式的可專利性初探

袁文毅

摘 要：國家知識產(chǎn)權局于2017年2月28日對《專利審查指南》第二部分第一章第4.2節(jié)第（2）項增加了相應內(nèi)容，即如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術特征的商業(yè)模式的權利要求，則不應當排除其獲得專利權的可能性。

因此，商業(yè)模式可以通過專利的方式進行保護在規(guī)則層面已經(jīng)確立，可以預見，這種以知識產(chǎn)權構建企業(yè)商業(yè)模式的思路和做法方興未艾，未來大有可為，采用專利對企業(yè)的商業(yè)模式進行保護將在今后成為企業(yè)發(fā)展和創(chuàng)新的重要形式之一。

關鍵詞：商業(yè)模式;可專利性;知識產(chǎn)權保護

前言：技術創(chuàng)新和商業(yè)模式創(chuàng)新是企業(yè)創(chuàng)新的兩種重要手段。通過技術創(chuàng)新帶動的商業(yè)模式創(chuàng)新對企業(yè)發(fā)展帶來的影響逐步凸顯，日漸成為商業(yè)模式創(chuàng)新的主要標志。

正如彼得·德魯克所說，當今企業(yè)之間的競爭，不是產(chǎn)品之間的競爭，而是商業(yè)模式之間的競爭。一個穩(wěn)定的商業(yè)模式經(jīng)常會遇到挑戰(zhàn)，為了獲得競爭優(yōu)勢，企業(yè)家不得不重新設計商業(yè)模式，為自己創(chuàng)造更有利的商業(yè)生態(tài)環(huán)境。①

新時期的技術創(chuàng)新日益蓬勃，技術與經(jīng)濟社會各領域的不斷融合，深度推動企業(yè)商業(yè)模式的發(fā)展與變革。技術創(chuàng)新帶來的商業(yè)模式創(chuàng)新將對國家實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略、加快知識產(chǎn)權強國建設的步伐注入新的動力，與商業(yè)模式相關的專利制度適時修訂與完善具有積極的現(xiàn)實意義，在一定程度上體現(xiàn)創(chuàng)新主體對商業(yè)模式保護的意識和愿望。

一、商業(yè)模式概述與新時期商業(yè)模式創(chuàng)新

對商業(yè)模式的重視肇始于上個世紀90年代，在打造企業(yè)戰(zhàn)略的基礎時，企業(yè)往往不再向競爭對手尋覓競爭優(yōu)勢，反而轉向新領域?qū)ο蟆Ｉ虡I(yè)模式支撐著特定的企業(yè)運營環(huán)境，決定企業(yè)在何種程度上排除未來的不確定性，其重要性有目共睹。

簡單地說，商業(yè)模式指的是一個企業(yè)運行時需要遵守的規(guī)則及“道德”準則體系;商業(yè)模式能夠為企業(yè)提供長期和短期的戰(zhàn)略框架。這種戰(zhàn)略框架定義并明確了戰(zhàn)略意圖，未來將成為各個層面戰(zhàn)略管理的共同關注點和驅(qū)動力。②魏煒和朱武祥兩位學者對商業(yè)模式的定義為：商業(yè)模式是企業(yè)與利益相關者的交易結構。一個完整的商業(yè)模式包括六個要素：定位、業(yè)務系統(tǒng)、盈利模式、關鍵資源能力、現(xiàn)金流結構和企業(yè)價值。③這種定義把視角放在企業(yè)與合作者、競爭者、消費者等各種主體之間的博弈進行了考察。

隨著社會的發(fā)展，傳統(tǒng)的商業(yè)方法與計算機軟硬件技術結合運用，以其獨特奇妙的思維和層出不窮的創(chuàng)新，顛覆和重塑了以往的商業(yè)模式，而新的模式接踵而至，使得商業(yè)模式專利化的法律障礙逐漸降低。商業(yè)模式的創(chuàng)新是企業(yè)獲取核心競爭力的關鍵所在，旨在對企業(yè)與其他主體之間的博弈互動與經(jīng)營方式進行變革。基于技術演進和創(chuàng)新帶來的商業(yè)模式創(chuàng)新以及商業(yè)模式所蘊含的技術要素，對通過專利制度保護商業(yè)模式創(chuàng)新的呼聲與日俱增。

二、我國專利保護制度與商業(yè)模式專利性分析

1.我國專利制度與商業(yè)模式專利性保護形式簡述

專利具有激勵技術創(chuàng)新、促進信息公開、促進商業(yè)開發(fā)等功能，是一種“以公開換保護”的知識產(chǎn)權保護制度。通過明確專利所有權人與智力成果之間的權屬關系，彌補研發(fā)成本，為發(fā)明活動提供動力和獲取資金，持續(xù)推進技術創(chuàng)新的增長。

在我國，申請專利的方式通常表現(xiàn)為：申請人通過撰寫專利申請文件，提交后由相關部門進行審查，對于符合要求的申請，由國家知識產(chǎn)權局授予專利權，申請人由此成為專利權人。在獲得專利權之后，根據(jù)《專利法》的規(guī)定：未經(jīng)專利權人的許可，任何單位或者個人不得實施其專利，具體包括：對于發(fā)明和實用新型，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品;對于外觀設計，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品。

商業(yè)模式經(jīng)過專利申請獲得授權后，商業(yè)模式可以自申請日起在有效期內(nèi)獲得專利法的保護。換句話說，自申請日起在有效期內(nèi)，未經(jīng)專利權人許可，任何人都不得使用該商業(yè)模式以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該商業(yè)模式直接獲得的產(chǎn)品，否則將構成侵權，并承擔相應的法律責任。

2.我國商業(yè)模式專利制度保護產(chǎn)生的背景與政策綜述

鑒于技術產(chǎn)品銷售的普遍性增加，權益主體會力求尋找更好的方法來保護自己的財產(chǎn)和財產(chǎn)權利。通過計算機和/或網(wǎng)絡技術與涉及保險、經(jīng)營管理、金融、證券等商業(yè)領域的融合，只要其內(nèi)容含有技術特征，便具有獲得專利權的可能性。

《國務院關于新形勢下加快知識產(chǎn)權強國建設的若干意見》指出：“要加強新業(yè)態(tài)新領域創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權保護，研究完善商業(yè)模式知識產(chǎn)權保護制度;加強互聯(lián)網(wǎng)、電子商務、大數(shù)據(jù)等領域的知識產(chǎn)權保護規(guī)則研究，推動完善相關法律法規(guī)。” 《中共中央國務院關于深化體制機制改革加快實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略的若干意見》指出：“研究商業(yè)模式等新形態(tài)創(chuàng)新成果的知識產(chǎn)權保護辦法。”

商業(yè)模式的知識產(chǎn)權保護思路與政策通過上述文件予以明確，《專利審查指南》適時修訂，為滿足創(chuàng)新主體對商業(yè)模式等新業(yè)態(tài)創(chuàng)新成果的專利保護需求應運而生。利用商業(yè)模式的專利制度進行保護無疑是 “互聯(lián)網(wǎng)+知識產(chǎn)權”新時代下一種產(chǎn)融結合新的思路、規(guī)則與方法。

3.商業(yè)模式可專利性規(guī)定與簡析

《專利審查指南》中關于第二部分第一章的修改（不授予專利權的申請）明確規(guī)定：“涉及商業(yè)模式的權利要求，如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術特征，則不應當依據(jù)專利法第二十五條排除其獲得專利權的可能性。（第4.2節(jié)）”

在此前，商業(yè)方面的管理方法作為智力活動的規(guī)則和方法，屬于不授予專利權的客體，因此不能申請專利。但隨著技術的發(fā)展，管理活動的成果日漸繁榮，通過不斷創(chuàng)新使得其在市場運行與用戶體驗等方面得到肯定，增大了社會福利，節(jié)約了社會成本，進而達到優(yōu)化資源配置的有益效果，理應對此類商業(yè)模式創(chuàng)新中的技術方案給予適當鼓勵和保護。

三、商業(yè)模式的可專利性實務解析

1.案例（類似于商業(yè)模式的權利要求書格式或體例可以參照如下表述）：

“一種交易方法，其特征在于，包括：

（1）銷售點POS終端讀取交易卡片的卡片信息;

（2）所述POS終端將所述卡片信息發(fā)送給與自身建立了通信連接的移動中高端X，由其進一步發(fā)送給POS服務平臺，并接收所述POS服務平臺通過所述移動終端X返回的驗證結果，驗證通過，執(zhí)行步驟C;

（3）所述POS終端將獲取到的交易信息發(fā)送給所述移動終端X，由其進一步發(fā)送給所述POS服務平臺，完成交易，并接收所述POS服務平臺通過所述移動終端X返回的交易結果。”

點評：該案例主題名稱雖然為“一種交易方法”，但并不是簡單的智力活動的規(guī)則和方法，尤其是技術方案中“POS終端讀取卡片信息”、“移動終端同POS平臺進行交互”系具有符合專利保護所要求的技術特征。正是由于這些技術特征促使技術方案能夠制造或使用，并產(chǎn)生積極效果，因此具備專利保護的可能性。

2.注意事項

權利要求中的技術方案是對要解決的技術問題所采取的利用了自然規(guī)律的技術手段的集合，而技術手段通常是由技術特征來體現(xiàn)。因此，要想使自己創(chuàng)設的商業(yè)模式獲得專利保護，關鍵問題在于在發(fā)明申請中是否采用了技術手段。利用“自然規(guī)律”是技術特征的重點要求，這對商業(yè)模式發(fā)明申請在形式和內(nèi)容方面構成必要而適格的限縮，亦即只有具備技術特征的商業(yè)模式的專利申請才具有獲得專利權的前提條件。

四、小結

企業(yè)商業(yè)模式可專利性的制度在我國已經(jīng)確立，由于專利保護的獨特機制，專利在保護商業(yè)模式不被模仿以及促進技術創(chuàng)新方面將發(fā)揮著越來越大的作用，只有獲得專利權人的許可方能使用同一種商業(yè)模式。這種制度的出現(xiàn)必將刺激更多具有商業(yè)價值的商業(yè)模式誕生，也將使得專利權人與被許可人通過專利制度的規(guī)定有序參與市場經(jīng)濟的協(xié)作與競爭。商業(yè)模式專利制度的建立和推動，對諸多領域里的商業(yè)思維以及商業(yè)模式將帶來積極正面的效應，加強商業(yè)模式的專利保護制度的重視和研究，對保護企業(yè)競爭力和繁榮市場經(jīng)濟提供了獨特的知識財富。

注釋：

①魏煒，朱武祥，林桂平.商業(yè)模式的經(jīng)濟解釋.機械工業(yè)出版社，2012年5月版，第5頁.

②[美]吉姆·米爾豪森著，傅婧瑛，譯.商業(yè)模式設計與完善.人民郵電出版社，2016年5月版，第3頁.

③魏煒，朱武祥.重構商業(yè)模式.機械工業(yè)出版社，2010年10月版，第14頁.

參考文獻：

[1]魏煒，朱武祥.《重構商業(yè)模式》[M].機械工業(yè)出版社，2010年10月版.

[2]魏煒，朱武祥.《發(fā)現(xiàn)商業(yè)模式》[M].機械工業(yè)出版社，2011年6月版.

[3]魏煒，朱武祥，林桂平.《商業(yè)模式的經(jīng)濟解釋》[M].機械工業(yè)出版社，2012年5月版.

[4]余12來文等編著.《“互聯(lián)網(wǎng)+”商業(yè)模式的顛覆與重塑》[M].經(jīng)濟管理出版社，2016年8月版.

[5][美]吉姆·米爾豪森著，傅婧瑛譯.《商業(yè)模式設計與完善》[M].人民郵電出版社，2016年5月版.

[6]崔國斌.《專利法原理與案例》[M].北京大學出版社，2016年2月版.

[7]國家知識產(chǎn)權局.《專利審查指南2010》[M].知識產(chǎn)權出版社，2010年1月版.