“互聯網+”視域下體育賽事節目的可版權性研究

張鵬

摘 要 隨著互聯網、手機等新媒體資訊設備的快速發展，體育賽事節目作為一種普遍的大眾娛樂方式，已凸顯出巨大的商業價值。但由于其節目模式的特殊之處，通常不構成現有法律環境下完整意義上的作品，所以對該節目形態進行復制、轉播等，也難以在版權法的保護范圍之內;現今尤其是網絡盜播現象嚴重，對權利人造成巨大的沖擊，也為體育賽事節目的版權保護帶來更多的問題與挑戰。故文章試圖從體育賽事節目模式能否受到版權法保護進行論述，并結合域外相關判例及其在體育賽事節目版權保護方面的先進經驗，分析我國當前體育賽事節目版權保護的現狀及問題，最后提出筆者自己的完善建議，以期更好地維護權利人的權益，促進中國體育賽事節目的創新和健康發展。

關鍵詞 體育賽事節目;獨創性;版權保護

中圖分類號 G2 文獻標識碼 A 文章編號 2096-0360（2018）23-0064-04

現如今，在“互聯網+”的時代背景下，通過網絡提供體育賽事節目直播與轉播服務的平臺屢見不鮮，某些沒有獲得版權者許可而提供相關賽事畫面播放的平臺更是嚴重損害了該產業鏈上其他合法權益主體的利益，故在互聯網上的版權保護方面，體育節目的知識產權保護所呈現出來的獨特之處已經使其成為保護的難點。

然其特殊之處即在于體育賽事節目的獨創性與一般視聽節目相比缺乏相當的獨創性，所以其是否能受到著作權保護仍存有爭議。在2015年的7月，北京市首例案件一審宣判①——新浪與鳳凰網的知識產權民事訴訟，由于鳳凰網在未經新浪許可的情況下，非法轉播中超聯賽直播視頻，新浪將其訴至法院索賠千萬元;北京市朝陽區人民法院一審認定鳳凰網對新浪網在“賽事畫面作品”享有的著作權的侵犯。

該案在我國首次認定體育賽事直播節目為受著作權保護作品，雖然業界對于該判決存在不同的聲音，但不難看出此次判決對行業的影響是深遠的，至少留給我們以下有待思考研究的問題：

首先，認定賽事畫面是否為作品的獨創性如何拿捏？

其次，從著作權法保護角度看，體育賽事轉播權是否屬于著作權范疇？

在規制網絡實時轉播侵權行為方面，廣播權與信息網絡傳播權的局限、侵權行為的認定與舉證困難如何解決？

筆者也將主要圍繞上述問題研究體育賽事節目的可版性。

1 體育賽事節目屬性剖析

1.1 節目的獨創性

由于體育賽事是一種公開的比賽，其本身并不具有知識產權屬性，因此現今考慮對其現場直播畫面進行版權保護的最大爭議是直播畫面是否構成作品，即獨創性是否充分。在我國，著作權法對于權利的主體進行了詳細的規定，賦予了相關主體相應的權利。著作權的定義涉及兩個比較重要的概念，一個是主體概念，一個是權利的客體。權利的主體為公民、法人及其他組織，客體為作品。該法中的作品則要求較為嚴格。它必須是具有獨創性且能夠被復制的一種智力成果。而在這一定義中，處于重要地位的限定詞匯則是“獨創性”。那么何謂著作權作品的獨創性呢？作品的獨創性也稱為原創性，是著作權法特有的概念，是作品取得著作權的最主要條件，“獨”指獨立創作、源于本人，如果結果相似、差別細微，那么不能說是具有獨創性，例如：抄寫導師論文并修改錯別字，只是復制行為，因為沒有顯著差異;或是導師對學生論文的口頭指導與修改，導師也并不能因此成為作者之一。而“創”的要求：1）有智力創造活動的空間，包括將英文小說翻譯成中;2）“創”不意味著高度文學或美學價值;3）英美法系和大陸法系中“創”的高度不同，相比之下大陸法系“創”的高度更高。如一作者通過速記法記錄政治家演講，沒有體現智力創造成分，不屬于侵犯版權，但在英美當時，按照當時的“額頭流汗規則”是被認為受到版權法保護的，后被美國終止;并且對于電話號碼這種客觀存在的事實，也是不受版權保護，受反不正當競爭法或合同法等保護。

1.2 體育賽事節目的獨創性剖析

對體育賽事的直播不同于事后轉播，這體現為體育賽事節目畫面的性質即特殊在其“現場實時性”。首先，我們需要對于體育賽事的現場直播運作程序進行闡述。在一場體育比賽的直播前，由電視臺的相關工作人員事先選定好機位，放置好攝像機，調整好角度，在比賽開始后，由攝像人員調整攝像機緊隨著其所要跟拍的對象，進行現場錄像。而這一錄像無須經過事后剪輯，直接由電視臺通過直播節目向觀眾進行播放。在這之中，體現其獨特性之處的就是，整場錄像直播的控制者必須在眾多攝像機傳回的直播畫面中實時做出選擇，選擇可以吸引觀眾以及更好的傳播比賽的畫面。因此，它并不等同于錄像轉播，錄像轉播是先在比賽現場進行拍攝，然后將材料進行整理剪輯，最后成為一段視頻資料②。所以，對于直播節目的性質屬于著作權法所規定的什么樣的作品，至今難有定論。

鑒于我國在對著作權進行定義時，與大陸法系國家的傳統一樣，將之與著作鄰接權進行了清晰的界定。故筆者認為大部分體育比賽的直播是不符合作為著作權進行保護的。但也不排除部分賽事直播畫面可構成作品的情形。首先，比賽直播的存在就是為了給觀眾呈現一個實時的比賽場景。而觀眾自身對于觀看比賽本身存有一定的預期，例如：以足球比賽為例，觀眾期望看到多為以持球人員為核心的球場比賽細節，在進球后，則更多期望看到進球的慢鏡頭回放。為了迎合觀眾的喜好，電視臺必須對于攝像機的放置地點進行研究，在哪一時刻應當采用哪個機位拍攝的畫面，也是存在一定技術性規范和規律可循的。故雖然不同的團隊中掌控播放畫面的人各不相同，那么為觀眾呈現的比賽畫面細節也必然是具有差異的，這種體育比賽的實時播放在錄制成節目過程中的個性因素，也是獨創性的體現之一。但是，我們應該注意到的是，對于在體育比賽網絡或者電視播放行業從事多年的導播而言，他們對于觀眾的喜好皆了如指掌，為了獲得更大的收視率，他們必然會依據觀眾的喜好來選擇給予什么樣的鏡頭。同樣以足球比賽為例，在球員進球后，首先播放的是進球的全景拍攝，然后則是各個角度的慢鏡頭回放。這幾乎是所有體育賽事節目組進行播放的常規手段，因此，他們所呈現出來的畫面也多相同，并不具有著作權法的作品所要求的“獨創性”。不過如上所述并不排除構成作品的部分賽事直播畫面節目，有時直播節目制作人對于播放畫面的選擇，僅僅是為了烘托比賽的氣氛，而并不是因為比賽所必須播放的畫面。這些鏡頭是節目制作者的自主選擇，也是他們的自我創作，由此而播放的畫面具有排他的獨特性，可以被稱之為“作品”，從而受到著作權法的保護②。所以我們在具體案件中考慮著作權法保護時，對涉案視頻的獨創性層次也需進行一定的分析，從而給予不同的保護程度。

2 我國著作權法對體育賽事節目的保護現狀

正如前文所述，由于我國在對著作權進行定義時，與大陸法系國家的傳統一樣，將之與著作鄰接權進行了清晰的界定。所以針對著作權法保護視野下，權利人對于體育比賽直播節目的權利的定性，學界也尚存在爭議。目前體育賽事節目的權利人提起維權之訴的權利基礎大致有錄像制作者權和廣播組織者權、以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權（包括廣播權與信息網絡傳播權），具體分析如下。

2.1 錄像制作者權

國內部分學者乃至法院認為，體育賽事節目構成“錄像制品”，因其尚難以達到“以電影作品或以類似攝制電影的方法創作的作品”所要求的獨創性，故應以其鄰接權來保護，在最新的央視國際網絡有限公司二審民事判決書中即將體育賽事節目認定為錄像制品進行保護，并且從固定性、獨創性等角度對體育賽事節目的可版權性進行了分析：

1）現場直播過程中，因采用的是隨攝隨播的方式，此時整體比賽畫面并未被穩定地固定在有形載體上，因而此時的賽事直播信號所承載畫面并不能滿足電影作品中的“固定”的要求;賽事直播結束后，信號所承載畫面整體已被穩定地固定在有形載體上，此時的信號所承載畫面符合固定的要求;本案中，被訴行為是互聯網點播行為，其發生在涉案賽事直播結束后，此時，涉案每場比賽均已被穩定地固定在物質載體上，因而涉案賽事節目滿足電影作品的固定的要求。

2）在素材的選擇不具有獨創性的情況下，如果直播團隊在對素材的拍攝方面體現了較高的個性化差異，則其同樣可能達到電影作品的獨創性高度。但體育賽事信號的統一制作標準、對觀眾需求的滿足、符合直播水平要求的攝影師所常用的拍攝方式及技巧等客觀因素卻極大限制了直播團隊在素材拍攝上可能具有的個性選擇空間，因而不足以達到獨創性的高度要求③。根據《中華人民共和國著作權法》第45條的規定，我們可以發現，該條并沒有將類似于廣播權的交互式權利囊括其中，所以難以預防網絡上對于體育比賽的盜播。而這種盜播又可以具體細分為延遲錄播、觀眾點播等，其中不乏對于錄像制作者的復制權以及信息網絡傳播權的侵犯。但當盜播行為是非交互性現場直播，因為體育賽事轉播的真正價值即在于其“現場性”，所以如果體育組織或其代表唯一維權依據是主張體育賽事節目作為錄像制品的鄰接權，則是無法制止該行為的④。

2.2 廣播組織者權

從這一權利的保護的角度來看，似乎可以將我國著作權法第44條規定的“廣播組織所享有的鄰接權”作為網絡盜播的另外一種救濟方式。因為，體育比賽的直播畫面本身存在著一定的獨創性，而該節目的制作者是將之放在電視或者網絡上以供大家觀看，因此，對于這一比賽的直播享有廣播組織者權。但是如果不使用著作權對之進行保護，而僅僅依賴廣播組織者權，則會產生一定的不利影響。因為依據相關國際條例⑤，體育節目的廣播權人包括著國際體育賽事的主辦方;但是，我國將廣播組織者僅僅電臺和電視臺，賽事主辦方或直播網站被排除在外。如此狹窄的定義在實踐中往往會產生困難，對于直播網站依據該條的維權也造成了一定的困難。

2.3 信息網絡傳播權

根據現行著作權法第10條第（12）項的規定，我們可以發現，如果要使用信息網絡傳播權來作為維權的權利基礎，那么在實質上必須具備兩點，1）作品通過網絡傳播。2）傳播方式為交互式。即觀眾可以自由選擇觀看傳播的作品，從而體現他們的自助選擇權，這也是信息網絡傳播與此前的傳播行為本質上的區別⑥。如果說侵權人是在體育賽事的直播結束后，進行盜播的行為，那么其行為必然侵犯了權利人的信息網絡傳播權。但是如果侵權行為屬于網絡的實時轉播，那么轉播與直播一樣，觀眾只能被動接受播放的畫面，不能任意快進、重放等。所以這種實時轉播行為無法滿足第二點——傳播方式的交互性。因此網絡實時轉播行為不具備該互動性，通過網絡進行的各種未經授權的實時轉播行為也不能受到“信息網絡傳播權”的管轄。

2.4 廣播權

根據著作權法第10條第11項規定，“廣播權”指：“以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利”。且作為立法本意、法源基礎的1971年的《伯爾尼公約》中的廣播權就不包含通過信息網絡實時轉播電視臺正在播放的體育賽事這種行為，那么我國廣播權含義從遵循公約的本源含義的角度，就不能用來規制這種侵權行為⑦。但隨著計算機時代的發展，視頻傳播技術早已發生了天翻地覆的變化，網絡這一新的有線媒介也得到了迅速的普及，而我國當時《著作權法》中對“廣播權”的定義并未考慮到《伯爾尼公約》后傳播技術的迅速發展，因此立法并未將通過網絡進行的“非交互式”直播手段納入廣播權的內容，這也是目前針對“體育賽事節目實時直播”的法律保護漏洞。

3 體育賽事節目版權保護的探索

目前我國涉及體育賽事節目保護比較典型的三起案件如下：

其一，央視訴世紀龍公司信息網絡傳播權糾紛案⑧，本案中，法院認定央視公司所主張的“德巴女足賽”，是廣大觀眾在屏幕前觀看的經攝制而成的電視節目，并不能將之僅僅定義為實時的比賽過程，但在獨創性上，中央電視臺攝制的“德巴足球賽”尚不足以構成電影作品或以類似攝制電影的方法創作的作品。

其二，我愛聊公司與央視侵害著作權及不正當競爭糾紛上訴案⑨，該案在二審時，法院判決認為體育賽事并不是像文學、藝術那樣以呈現美的感覺作為目標，因此難以將之認定為“作品”受法律保護。

其三，2015年7月新浪網以鳳凰網非法轉播中超聯賽直播視頻為由，將其訴至法院索賠千萬元。一審法院認定鳳凰網與樂視網的轉播行為，侵犯了北京新浪公司對賽事畫面作品享有的著作權，判決二者停止侵權并賠償損失。該案是在對于體育賽事的直播作品的保護上具有里程碑意義的案件。原因在于也是本案最為重要的是，首次明確了賽事網絡直播視頻享有完整的著作權，未被授權網絡盜播或轉播的做法，屬于直接侵犯賽事視頻的著作權而不是賽事視頻的信息網絡傳播權。在未經授權盜播或轉播賽事網絡直播視頻侵犯何著作權權益的問題上，朝陽法院通過發揮自由裁量權，將新浪對賽事直播視頻享有的權益納入“應當享有的其他權利”實現了個案保護。本案中，法院認為，樂視、鳳凰網以合作方式轉播的行為，侵犯了新浪享有的著作權，就涉案的轉播行為，盡管是在信息網絡的條件下進行，但不能以交互式使得用戶通過互聯網在任意的時間、地點獲得，故該行為不屬于我國著作權法所確定的信息網絡傳播權的范疇，但仍應受我國著作權法的保護，即屬于“應當由著作權人享有的其他權利”。

從上述案件可以看出，我國著作權法保護現狀在面對新型網絡侵權行為時顯得有些無能為力，即使認定一部分體育賽事節目構成作品，也暫時無任何一項具體的權利能囊括對賽事未經授權情況下互聯網實時轉播侵權行為的保護，而只能歸入兜底條款。對此學者們也是仁者見山，智者見水，有學者提出“認定賽事直播畫面為作品”，則直播畫面的權利人就享有了廣義的“向公眾傳播權”⑩，其中雖然對于通過互聯網轉播廣播的行為應適用“廣播權”還是“應當由著作權人享有的其他權利”尚有不同觀點?，但對于他人未經許可通過互聯網轉播其現場直播畫面的行為規制，在這一點上并不存在太大的爭議。也有學者提出“重構廣播權和信息網絡傳播權”，即將“廣播權或信息網絡傳播權”含義擴展為一項能夠涵蓋“非交互式”手段傳播作品權利，或是規定一項廣義的“無線或有線傳播權”，用以控制使用任何技術手段向遠端傳播作品的行為。且除了學術探討和司法審判實踐對網絡實時轉播權利保護問題的關注，此問題已經被立法者納入了著作權修訂議程。目前，我國著作權法（修改草案）第一稿和第二稿均對上述兩項專有權內容進行了相應的調整，國家版權局向國務院法制辦公室報送的《中華人民共和國著作權法修改草案》（送審稿）將“廣播權”改為“播放權”?，并在定義上也做了修改?，將非交互式傳播如定時播放、網絡廣播、網絡實時轉播等非交互式傳播行為歸入到了播放權，此次送審稿的修訂內容也將使互聯實時轉播權利的保護問題迎刃而解。

4 結束語

綜上，體育賽事節目實時轉播侵權救濟困境只是諸多法律盲點之一，但卻折射出我國著作權法專有權利內容應對互聯網傳播技術帶來的新型法律現象時所暴露的滯后和被動反應——“定時播放視頻行為既不符合信息網絡傳播權的交互性特征，又不符合廣播權以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品的特征”的法律現狀業已得到共識，只是學者們提出的應對之策和立法修改建議不一。目前法院在解決此問題時一般援用著作權法第10條第1款的兜底條款處理網絡實時轉播體育賽事節目的權利糾紛，但這只是一權宜之計，不可作長久之計，所以立法的完善迫在眉睫;而通過分析發現體育賽事節目的網絡實時轉播權癥結主要集中在廣播權和信息網絡傳播權的立法缺失問題上，對此筆者贊同擴張“廣播權”的權利范疇，把通過網絡進行的非“交互式”直播納入廣播權的內容的觀點，但不贊同取消信息網絡傳播權中交式和非交互的區分，將網絡實時轉播行為當作信息網絡傳播的行為進行調整，設立“向公眾傳播權”的觀點。因為“個人選定時間和地點”本就是信息網絡傳播權區別于其他專有權的根本特征，若取消“交互性”適用條件將背離該權利設置的初衷;其次，設置廣播權與信息網絡傳播權的上位概念“向公眾傳播權”也將打破著作權法第10條的并列列舉式立法，造成法律概念位階的混亂;相反通過擴張“廣播權”的定義進行修正，則網絡實時轉播侵權問題就能迎刃而解，再修改信息網絡傳播權即多此一舉。

注釋

①參見：北京市朝陽區人民法院民事判決書（2014）朝民（知）初字第40334號。

②參見：王遷.《論體育賽事現場直播畫面的著作權保護——兼評“鳳凰網賽事轉播案”》，載《西北政法大學學報》2016年第1期。

③參見：央視國際網絡有限公司二審民事判決書，（2015）京知民終字第1055號。

④宋海燕：《中國版權新問題——網絡侵權責任、Google圖書館案、比賽轉播權》，商務印書館2011年，第129頁。

⑤參見：《與貿易有關的知識產權協議》第14條（The TRIPS Agreement， Article 14.）。

⑥王遷：《網絡版權法》，中國人民大學出版社，2008年第一版，第68頁。

⑦參見：胡康生主編.《中華人民共和國著作權釋義》，法律出版社2002年版，第54頁。

⑧參見：央視國際網絡有限公司訴世紀龍信息網絡有限責任公司侵害信息網絡傳播權糾紛案，廣東省廣州市中級人民法院民事判決書（2010）穗中法民三初字第196號。

⑨參見：北京我愛聊網絡科技有限公司與央視國際網絡有限公司侵害著作權及不正當競爭糾紛上訴案，北京市第一中級人民法院民事判決書（2014）一中民終字第3199號。

⑩“向公眾傳播權”：《世界知識產權組織版權條約》第8條以“技術中立”的方式賦予了著作權人一項廣泛的“向公眾傳播權”，使之可以規制以任何技術手段實施的向公眾傳播作品的行為。我國因此有義務保護以其他締約國為起源國的作品的“向公眾傳播權”。對于以我國為作品起源國的作品，為了避免“超國民待遇”，我國當然也應給予相同的保護。

?“鳳凰網賽事轉播案”適用的是“兜底權利”;“央視國際訴百度案”中，法院適用的則是“廣播權”。分別參見北京市海淀區人民法院民事判決書（2012）海民初字第20573號、北京市第一中級人民法院民事判決書（2013）一中民終字第3142號。

?參見：《中華人民共和國著作權法》（修改草案第三稿），第10條。

?“即以無線或者有線方式公開播放作品或者轉播該作品的播放，以及通過技術設備向公眾傳播該作品的播放的權利?！?/p>

作者簡介：張 鵬，長安大學公共管理與法學院經濟法學研究生在讀，研究方向為經濟法學、知識產權法學及環境法學。