關(guān)于完善挪用公款罪的思考

楊合理

（鄭州大學(xué)西亞斯國(guó)際學(xué)院，河南鄭州 451150）

1 挪用公款罪的概念與特征

根據(jù)刑法規(guī)定，挪用公款罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用而實(shí)施非法活動(dòng)，或者挪用數(shù)額較大的公款而實(shí)施營(yíng)利活動(dòng)，或者挪用較大數(shù)額公款而超過(guò)三個(gè)月未還的行為。挪用公款罪特征具有如下：

1.1 本罪的犯罪主體。挪用公款罪的犯罪主體是特殊主體國(guó)家工作人員，主要包括：在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的國(guó)家工作人員，受國(guó)有單位委派到非國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員，在國(guó)有公司、企事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。

1.2 本罪的主觀方面。該罪在主觀上具有故意，即行為人明知是公款而故意挪作他用，犯罪目的是非法取得公款的使用權(quán)而不是所有權(quán)，即暫時(shí)非法取得，以后準(zhǔn)備予以歸還。行為動(dòng)機(jī)多種多樣，比如為了緩解家庭困難、為了營(yíng)利、為了贊助他人，也有的是為了從事違法犯罪活動(dòng)。動(dòng)機(jī)如何不影響本罪定性，但為了犯罪目的的會(huì)影響量刑。在司法實(shí)踐中，認(rèn)定挪用公款罪的主觀方面時(shí)需要掌握如下方面：是否明知是公款、是否是暫時(shí)挪用、是否故意非法使用以及是否將來(lái)準(zhǔn)備歸還；如果挪用人開(kāi)始作案后，主觀故意由暫時(shí)挪用發(fā)展為非法永久據(jù)為己有時(shí)，不論行為人主觀上是否具有非法永久據(jù)為己的目的，也無(wú)論這種占有是否已成為事實(shí)，只要超過(guò)三個(gè)月未還的，按挪用公款罪處置，不定貪污罪或者侵占罪。

1.3 本罪的犯罪客體。挪用公款罪侵犯的客體是復(fù)雜客體。即本罪不僅侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，而且還侵犯了公款的占有、使用與收益權(quán)。國(guó)家公職人員的職務(wù)廉潔性是本罪的主要客體，而公款和特定款物的占有、使用和收益權(quán)是次要客體。同時(shí)，該犯罪行為一定程度上也侵犯了國(guó)家財(cái)產(chǎn)的管理規(guī)定與秩序。

1.4 本罪的客觀方面。挪用公款歸個(gè)人使用的具體用途有三種：一是挪用公款從事非法活動(dòng)；二是挪用公款數(shù)額較大且從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)；三是挪用公款數(shù)額較大且超過(guò)3個(gè)月未還的。從事非法活動(dòng)不受“數(shù)額較大”與挪用時(shí)間長(zhǎng)短等的限制；從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)只受“數(shù)額較大”限制，而不受挪用時(shí)間長(zhǎng)短與是否歸還的限制；超期未還的還要受“數(shù)額較大”和挪用時(shí)間長(zhǎng)短等的限制。

2 完善挪用公款罪的對(duì)策思考

2.1 挪用公款數(shù)額巨大案發(fā)前如數(shù)歸還的可以減輕處罰。挪用公款在案發(fā)前如數(shù)按照要求歸還的，其造成的社會(huì)危害性明顯相對(duì)較小。但是，對(duì)于挪用公款數(shù)額巨大的犯罪分子，即便在案發(fā)前如數(shù)歸還，依照現(xiàn)行的法律、司法解釋的規(guī)定，不屬于法定可以減輕處罰的情節(jié)，這顯然不利于促使其在案發(fā)前如數(shù)歸還挪用的公款。按照高檢1999年《立案標(biāo)準(zhǔn)》，國(guó)家工作人員挪用公款20萬(wàn)元即屬于挪用公款數(shù)額巨大，即使在案發(fā)前主動(dòng)歸還，其法定刑的下限仍為五年有期徒刑；而按照自2013年1月9日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（一）》第一條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)的規(guī)定，造成死亡1人以上，或者重傷3人以上，或者輕傷9人以上，或者重傷2人、輕傷3人以上，或者重傷1人、輕傷6人以上的，或者造成經(jīng)濟(jì)損失30萬(wàn)元以上的才符合濫用職權(quán)案、玩忽職守案的立案標(biāo)準(zhǔn)，按照《刑法》第三百九十七條第一款的規(guī)定，其法定刑的上限僅為三年有期徒刑，按照該條第二款的規(guī)定，即使國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊實(shí)施前款罪的，其法定刑的上限也僅為五年有期徒刑。二者對(duì)比，不難發(fā)現(xiàn)國(guó)家工作人員挪用公款數(shù)額巨大，在案發(fā)前主動(dòng)歸還的，其社會(huì)危害性相對(duì)于一些國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守犯罪造成重大損失的社會(huì)危害性要小，而其罪與刑有明顯失衡之嫌。《刑法》第三百九十條第二款規(guī)定的“行賄人在被追訴前主動(dòng)交待其行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”有值得借鑒之處。行賄人在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為，只是適當(dāng)節(jié)約司法資源，有利于對(duì)受賄犯罪的查處，并不降低或減少其所造成的社會(huì)危害性，尚且可以減輕處罰或者免除處罰，而挪用公款數(shù)額巨大案發(fā)前如數(shù)歸還的，其造成的社會(huì)危害后果已明顯降低，雖然不宜直接免除處罰，但應(yīng)有可以減輕處罰的余地。

2.2 挪用公款罪的追訴時(shí)效應(yīng)視情節(jié)減為五年、十年。《刑法》第三百八十四條對(duì)挪用公款罪的法定刑規(guī)定為三檔，分別是五年以下有期徒刑或拘役、五年以上有期徒刑、十年以上有期徒刑或無(wú)期徒刑。《刑法》第八十七條針對(duì)不同犯罪行為法定最高刑存在的差別，分別規(guī)定了不同的追訴時(shí)效。即挪用公款罪的追訴時(shí)效亦為十年、十五年、二十年。

2.3 挪用公款罪法定刑中可增設(shè)財(cái)產(chǎn)刑。《刑法》第三百八十四條第一款所規(guī)定的挪用公款罪的三檔法定刑均局限于人身自由刑，而無(wú)財(cái)產(chǎn)刑的規(guī)定。筆者認(rèn)為：挪用公款罪法定刑中可增設(shè)財(cái)產(chǎn)刑，主要理由如下：

首先，符合國(guó)際刑罰發(fā)展潮流。有些國(guó)家對(duì)挪用類犯罪規(guī)定有一定數(shù)量的財(cái)產(chǎn)刑，并且規(guī)定財(cái)產(chǎn)刑的遞進(jìn)數(shù)額比例，且財(cái)產(chǎn)刑主要表現(xiàn)為罰金。《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》第二百八十五條對(duì)“濫用職權(quán)”規(guī)定的法定刑中有罰金刑的規(guī)定③；《新加坡共和國(guó)刑法典》第十七章“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”中“背信罪”第四百零九條的規(guī)定中也有罰金刑的規(guī)定。④此外，普遍采用財(cái)產(chǎn)懲罰來(lái)代替或減少人身懲罰，是當(dāng)今國(guó)際刑罰發(fā)展的潮流，也是全人類人權(quán)發(fā)展的要求。

其次，既能保護(hù)國(guó)家利益，也能懲罰犯罪。挪用公款罪是一種貪利性的犯罪，行為人一般是基于某種個(gè)人利益才實(shí)施挪用公款行為的，民間諺語(yǔ)即有“除了割肉疼，就是出錢(qián)疼”，在挪用公款罪的法定刑中增設(shè)財(cái)產(chǎn)刑，既可以保護(hù)國(guó)家的公共財(cái)物，保護(hù)國(guó)家利益，也可以起到懲罰犯罪的作用，這符合立法的目的和精神。

第三，可以和貪污、賄賂罪的刑罰種類保持一致。建國(guó)后至1988年《補(bǔ)充規(guī)定》發(fā)布這段時(shí)間挪用公款行為主要是按貪污罪論處的，從罪名體例來(lái)看，挪用公款罪設(shè)置在《刑法》第八章《貪污賄賂罪》中，挪用公款罪屬于廣義貪污罪的一種，無(wú)須贅言。而貪污罪、賄賂罪的刑罰中設(shè)置有財(cái)產(chǎn)刑，由《刑法》第三百八十三條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)之規(guī)定可見(jiàn)，貪污罪、受賄罪的法定刑中，對(duì)于個(gè)人貪污或受賄五萬(wàn)元以上的，其法定刑即有被并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)的可能；《刑法》第三百八十八條之一第一款對(duì)利用影響力受賄罪的法定刑所作的規(guī)定，更進(jìn)一步，有了并處罰金的規(guī)定。《刑法》第三百九十六條對(duì)私分國(guó)有則產(chǎn)罪的法定刑規(guī)定中也有并處或者單處罰金的規(guī)定。因此，挪用公款罪法定刑中增設(shè)財(cái)產(chǎn)刑可與貪污、賄賂罪的刑罰種類保持一致性。

最后，有利于落實(shí)“重其重、輕其輕”的刑罰方針。財(cái)產(chǎn)刑包括沒(méi)收財(cái)產(chǎn)和罰金兩種，對(duì)于那些情節(jié)嚴(yán)重的挪用公款罪，可以在判處自由刑的同時(shí)，處以沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，以體現(xiàn)“重其重”；相反，對(duì)那些情節(jié)較輕而且公款已經(jīng)如數(shù)歸還的挪用公款罪，可以通過(guò)適當(dāng)減輕自由刑并處罰金，或者單處罰金的形式以體現(xiàn)“輕其輕”。

綜上，為了規(guī)范司法實(shí)踐中對(duì)挪用公款罪的認(rèn)定和處罰，對(duì)于因幫忙攬儲(chǔ)而公款私存行為的定性及挪用公款數(shù)額巨大案發(fā)前如數(shù)歸還可減輕處罰的問(wèn)題，高法、高檢可以通過(guò)發(fā)布新的司法解釋予以明確；而對(duì)于挪用公款罪的追訴時(shí)效及增設(shè)財(cái)產(chǎn)刑問(wèn)題，則需立法機(jī)關(guān)將《刑法》第三百八十四條第一款修改為“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，從事非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金，公款全部退還超過(guò)五年的，不再追訴；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，公款全部退還超過(guò)十年的，不再追訴。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。”

[1] 邵維國(guó);論挪用公款罪的客體規(guī)定性及故意內(nèi)容[J] ;河北法學(xué);2005年11期

[2] 丁偉;挪用公款罪若干問(wèn)題研究[D] ;鄭州大學(xué);2004年