網絡電子證據公證保全探析

李寧

摘要隨著網絡侵權案件的不斷增加，加強證據搜集、保全成為訴訟的關鍵環節，由于網絡證據具有規律性，能夠為有效保全提供技術支持。但由于國內網絡技術存在漏洞，在網絡電子證據公證保全上也存在很多不利因素，如證據搜集的完整性、規則的適用性、法律的權威性以及保全的合理性等。本文通過對網絡電子證據概念及特點進行分析，結合存在的的問題研究制定相應對策，從程序、技術、平臺等視角進行研究，力求為提升網絡電子證據公證保全效果進行有益的探索。

關鍵詞網絡證據 電子證據 公證保全

一、引言

從網絡電子證據的概念及特點來看，有學者研究認為：“所謂的網絡電子證據主要是指借助電子信息技術實現搜集、存儲、處理、傳輸過程的證據信息。”電子證據主要是與傳統證據相對的概念，是以保全途徑差異作為界定的，是一個相對泛化的概念。也有部分學者認為網絡電子證據與電子證據存在本質差異，網絡電子證據有傳輸途徑及過程，而電子證據指的是存在形態。事實上，國內對于網絡電子證據概念沒有形成統一的認知。2010年8月，《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》出臺，對電子類證據分類進行說明，主要有網站頁面、電子郵件、電子交易記錄、上網記錄、電子合同以及電子賬冊等。在涉及網絡侵權案件的處理時，大多數都是指著作權，但也存在其他的侵權行為，如游戲類、交易類、投資類等。在具體保全過程中，要對網絡電子證據進行仔細的甄別，與傳統的證人、證言、鑒定等區別開來。要形成網絡電子證據進行公證保全，必須要考慮其存在形式，由于其通過網絡進行存儲，因而存在一定的脆弱性，必須要進行關聯保全，確保其可以被完整準確的提取。

二、網絡電子證據公證保全上存在的主要問題

傳統證據公證保全注重“眼見為實”，公證人員只要進行調查取證即可完成相應的保全程序；而網絡電子證據即使能夠看到也未必是真實的，由于共具有一定的脆弱性和可修改性，如果公證人員不具備相應的能力與素質，那么就無法甄別數據的真假，從而降低公證的權威性和真實性，容易引發很多問題。

（一）網絡電子證據公證保全程序不夠正規

公證程序是確保網絡電子證據存在權威性、真實性、可造性的前提和基礎，只有符合法律要求的證據保全方式才是有效的。如制圖、錄音、記錄、復制等，只有按照相應的法律程序進行保全，結果才具有法律效用。2008年11月，《辦理保全證據公證的指導意見》是指出：“針對實時數據進行公證保全，應當在公證機構或無直接關系的第三方計算機中實施，在操作過程中，當事人必須要按照當事人提供的程序進行操作。”但在具體實踐中，由于工作人員綜合素質不夠全面，很容易出現程序不夠正規問題，導致保全結果失去法律效力。由于網絡電子證據公證是為法律裁決服務的，因而必須要確保其程序正規，公證結果才能夠合法有效。

（二）網絡電子證據公證保全技術特征不足

互聯網技術實施離不開相應的硬件及軟件，要想對網絡電子證據進行公證保全，必須要借助于相應的技術手段，而這些技術必須是頂尖的，否則就無法適應不斷變化的網絡環境，更無法從其中提取真實的電子證據。在網絡電子證據公證保全上，即使是網絡專家也容易出現誤判情況，由于電子產業技術創新頻率較快，可能一眨眼的時間，原有的技術體系就已經過時。中科院網絡中心主任黃鐵軍指出：“網絡電子證據公證保全問題主要根源在于公證員技術的滯后性和差異性，即使是IT專家也很難追趕技術的腳步。”從公證人員的綜合技術來看與實際需求存在較大差距，由于無法對現實證據進行有效的區分，極有可能淪為犯罪分子的幫兇。當前，從國內網絡電子證據公證保全技術來看，大多都是借鑒西方發達國家公證方式，但由于國內司法體系有著自己的特殊性，在本質上也存在一定的不足之處，主要體現在技術往往要受到主觀因素影響。

（三）網絡電子證據公證保全效力不足

進行民事審判時，自體取證效力要遠遠低于公證取證，但從網絡侵權案件來看，公證取證的證據效力被當事人質疑。2008年9月，上海市土豆網絡科技有限公司與新傳在線（北京）信息技術有限公司就著作財產權益問題對薄公堂，公證人在代理人辦公地點進行保全操作，法院認為其提出的質疑不具備實效性，主要原因在于公證程序中存在一點瑕疵。2009年，浙江省寧波市就北京稻草熊影視公司訴江西電信信息產業有限公司案件中，法院認為1570號《電子證據公證書》僅記錄在jx.vnet.cn網站取證的過程，缺乏對其IP地址的解析過程，導致其證據效力不足，法院沒有進行采納。因而，因網絡證據公證保全而導致的效力不足問題必須要高度關注。自2010年以來，大約有300余件網絡電子證據因公證保全效力問題，而失去應有的功能及作用。

三、加強網絡電子證據保全公證的對策方法

為有效解決上述存在的問題，必須要加強對國內證據公證保全制度進行研究，不斷升級自己的網絡技術，結合國內證據公證保全實踐，構建符合國內發展體系的公證體系。主要有以下幾方面對策方法：

（一）完善公證保全基本程序

嚴格按照《公證程序規則》執行，在網絡電子證據公證保全過程中，必須要做到以下幾點：一是在取證過程中，必須要有2名以上公證人員共同采證，以確保信息采集的有效性；如果特殊原因，無法保證2名以上正式公式也員，也要保證1名正式公證員現場記錄，隨行人員要進行現場錄像；二是網絡電子證據保全過程必須要有詳細的筆錄，不利于筆錄時，要有攝像、拍照等記錄存在，以便于在發生問題時，能夠進行回放采證，確保采證的完整性；三是在第三方計算機上采證時，可以針對侵權網頁使用“另存為”方式，將其保存為網頁文件，而后進行下載、打印及存盤步驟；四是嚴格按照操作程序，進行登陸、打開、另存、下載、打印等過程，要確保IP地址與代理服務名稱一致，做到真實性與可靠性相一致。因此，必須要完善公證保全基本程序，確保所有采證過程均要合法。

（二）提升公證人員操作技能

公證人員在證據保全時，必須要嚴格按照3.1的操作規程進行操作，還必須具備完善的網絡及公證常識，確保在操作過程中不違規、不違法，最大限度保證網絡電子證據的法律效力；從其內部來看，必須要建立起相應的資質認證體系，確保所有參與人員均具有法律認定的保全資格，培訓要具有創新性、研計性，要時刻與前沿技術相一致，以確保相應的公證效果；由公證機構組織公證，采取持證上崗方式，確保所有人員都具備相應的技能及資格，能夠獨立完成本職工作；在證據保全中遇到困難時，可以申請由IT專家進行相應的操作，從而確保網絡電子證據的完整性、可靠性和真實性；要加強公證人員操作技能培訓，增強實務能力，特別是對于新興的領域必須要有專攻，確保自己的能力始終與需求相一致。

（三）構建正規網絡公證平臺

現時代電子證據保全系統是國內首位用于電子證據保全的軟件，為網絡證據進行保全公證提供強大的技術支撐，由于該公司采用“時間戳”技術作為自己的技術手段，可以確保能夠全時提供服務，確保數據搜集的穩定性與高效性。所以，可以對該款軟件進行借鑒，并將其引進到網絡公證體系中，從而解決其實效性問題。另外，在構建正規網絡公證平臺之外，還要強化獨立司法判斷意識，在審核網絡電子證據的合法性時，必須要認真審閱公證書，還要對IP地址解析過程進行甄別，從而確保證據采集的合理性。在具體審核時，司法人員必須要有自己獨立的判斷，不能完全依賴于網絡電子證據保全，要防止因技術性原因而導致的失誤。

四、結語

綜上所述，本文主要通過對網絡電子證據概念及特點進行分析，結合存在的問題研究制定相應對策，從程序、技術、平臺等視角進行研究，力求為提升網絡電子證據公證保全效果進行有益的探索。研究結果發現，加強對網絡電子證據公證保全功能，對于有效解決網絡侵權問題有著極為重要的意義。從國內司法管理體系來看，公證制度是司法結構重要的組成部分，具有提供證明、獲取社會公信力及防范糾紛的重要功能。隨著國內法治建設日趨完善，民眾對于證據保全意識逐漸增強，公證制度將會發揮其越來越重要的作用。一方面，網絡電子證據保全公證具有極強的時效性，能夠為法院審核網絡侵權及其他案件提供重要的支撐，發揮積極的執法功能；另一方面，要關注網絡電子證據保全中存在的瑕疵，防止其為司法實務帶來影響及困惑。國內司法機構必須要加強立法，構建更加完善的公證制度體系，不斷提升公證人員的綜合能力，從而更加有效的解決存在的問題。