民族地區(qū)傳統(tǒng)法制文化與國家法沖突的表現(xiàn)及解決途徑

我國是一個五十六個民族組成的多民族國家。每一個民族都有自身的文化，形態(tài)各異，從而導(dǎo)致少數(shù)民族的民族法制文化不同，進而形成不同的法制制度和法律文化模式。雖然我國建國后建立了較為系統(tǒng)的國家法律體系，但是在少數(shù)民族傳統(tǒng)習(xí)慣基礎(chǔ)上形成一種有別于國家法的規(guī)范，這種規(guī)范約束本族成員，維護社會秩序，穩(wěn)定民族關(guān)系并且促進民族文化繁榮。這種規(guī)范構(gòu)建起我國民族地區(qū)的民族法制文化框架，也是我們談民族法制文化的根源所在。

一、民族法制文化的概念

民族法制文化是在少數(shù)民族在長期的生產(chǎn)生活實踐中逐步形成的，是用來分配該民族內(nèi)部成員之間的權(quán)利義務(wù)，依靠該民族特有的組織和特定的權(quán)威來強制實施的一種社會規(guī)范。

二、民族地區(qū)傳統(tǒng)法規(guī)與國家制定法沖突的體現(xiàn)

根據(jù)當(dāng)前我國民族地區(qū)法治水平發(fā)展的現(xiàn)狀，少數(shù)民族地區(qū)的習(xí)慣法與國家制定法在一定時期內(nèi)還會并存，二者同時發(fā)揮著調(diào)節(jié)社會生活的作用。但是二者在理論和實踐上產(chǎn)生矛盾和沖突也是我們無法避免的，主要體現(xiàn)在刑事、民事、行政、司法四個方面。

(一)刑事方面

雖然我國《刑法典》法律明文規(guī)定罪刑法定、罪刑相適應(yīng)、法律面前人人平等三大原則，但是在邊遠、落后少數(shù)民族地區(qū)習(xí)慣法仍然占據(jù)舉足輕重的地位。在刑事犯罪定性和定罪方面，延續(xù)幾百年“賠命價”仍然在藏區(qū)以及其他少數(shù)民族地區(qū)存在，比如，藏區(qū)加害人只需賠償受害者足夠牲畜或者金錢就可以解決。強奸罪不屬于刑事領(lǐng)域的犯罪，而是屬于民事領(lǐng)域，比如藏牧區(qū)存在一種“打狗”的婚姻制度，即男方喜歡女方，無需對方同意，男方只需前往女方家將女方家的狗打跑或者打死，無論女方是否自愿，只要與女方發(fā)生性行為，兩人便可成為父母承認(rèn)的夫妻，在現(xiàn)行法律規(guī)定來看就是赤裸裸的強奸罪，根據(jù)藏牧區(qū)傳統(tǒng)習(xí)慣只是婚姻的一種方式；侗族發(fā)生強奸事件，一般有錢的賠錢，沒錢的游街示眾。在刑事處罰方面，據(jù)少數(shù)民族習(xí)慣法史料記載刑事處罰通常是非常嚴(yán)厲的肉刑處罰，當(dāng)然，也存在一些非暴力性犯罪而免于處罰的現(xiàn)象，這與我國的罪刑相適應(yīng)原則相違背的，比如景頗族的習(xí)慣法對于偷盜者的處罰仍停留在民事賠償方面，只要多歸還財產(chǎn)，就免于處罰。

(二)民事方面

在壯族、回族以及云南諸多少數(shù)民族中，通奸通常是非常嚴(yán)厲的罪行，會受到非常嚴(yán)重的刑事處罰，但根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，通奸行為不認(rèn)為是刑事犯罪，而是一般的民事行為，而且只有在懷孕或生子的情況下才會產(chǎn)生相應(yīng)的民事責(zé)任；布朗族的離婚，根據(jù)習(xí)慣法規(guī)定送給對方一串檳榔即可解除婚姻；苗族人離婚和結(jié)婚都是請客吃飯形式就可以解除婚姻，但是男方逼迫女方離婚，導(dǎo)致女方自殺，男方會被處以極刑類似于中國古代的五馬分尸的“五牛分尸”。

(三)行政方面

根據(jù)史料記載，我國55個少數(shù)民族無論是聚集還是散居，他們在長期的社會實踐中形成自己本民族的社會組織和頭人制的習(xí)慣法。壯族的“寨老制”，它的產(chǎn)生有兩種：一種通過自己平時處事受擁護而成為寨老；一種是由上一任寨老推薦新一任的寨老。寨老的職責(zé)一般體現(xiàn)在召集會議修改習(xí)慣法，調(diào)解糾紛，掌管公共財產(chǎn)，主持祭祀，處理涉外事務(wù)等等；苗族議榔制，苗族社會組織的頭人一般叫摘頭，也有其他的叫法，它的產(chǎn)生除了繼承制之外，摘頭也可以由熟悉社會習(xí)慣，精明能干，剛正不阿，在解決社會成員的糾紛中取得公眾信任，有較高的威望的人擔(dān)任。摘頭的職責(zé)的主要處理刑事糾紛、調(diào)解民事糾紛，負(fù)責(zé)對外事務(wù)，主持祭祀；瑤族有石牌制和瑤老制兩種制度。石牌制下形成的瑤族習(xí)慣法主要通過石牌會議形式形成法規(guī)，由石牌頭人根據(jù)傳統(tǒng)習(xí)慣制定出石牌習(xí)慣法的草案，然后通知當(dāng)?shù)鼐用裾匍_石牌會議的日期和地點，在開會時，所有石牌頭人共推一個頭人逐條宣布草案，并表決通過，當(dāng)然該草案一般會得到通過，形成約束村民的習(xí)慣法①。此外，瑤族還有一種瑤老制，主要在廣東的瑤族地區(qū)實行，一村之首叫天長公，幾個村共同的頭目叫頭目公，此外還有管事頭，掌廟公和放田水公，各自有各自的職責(zé)，形成嚴(yán)密的級別管理制度。

(四)司法方面

在一些相當(dāng)偏遠的少數(shù)民族地區(qū)依然存在神明裁判。我國少數(shù)民族大多數(shù)都分布邊疆地區(qū)、山高林野地帶，經(jīng)濟發(fā)展落后，人們之間的聯(lián)系也很少，發(fā)生了各類刑事案件很難找到證據(jù)，既使發(fā)現(xiàn)重大嫌疑犯，也可能找不到直接可靠的證據(jù)證明其有罪②。遇到這類案件，負(fù)責(zé)審判的人則令當(dāng)事人宣誓，按照一定司法儀式發(fā)誓作保證。宣誓后則認(rèn)為誓詞可靠，不敢宣誓則認(rèn)作犯罪屬實。③

三、實現(xiàn)民族法與國家制定法有效統(tǒng)一的途徑

任何一個國家的法律統(tǒng)一都不是一蹴而就的事。例如：法制模式多元化的非洲，在實施法律過程中，出現(xiàn)了很大沖突，為實現(xiàn)法制的統(tǒng)一，經(jīng)過多年實踐引導(dǎo)非洲各國走上現(xiàn)代化法制的道路成功案例告訴我們脫離傳統(tǒng)、割斷歷史最終不能使自己完全成為現(xiàn)代型的法制社會。④

在中國社會主義法制體系建設(shè)過程中，解決好民族習(xí)慣法和國家制定法之間的沖突是國家制定法得以廣泛適用的關(guān)鍵。所以我們國家法律真正實現(xiàn)實質(zhì)意義的統(tǒng)一絕不是一朝一夕的事情，我們也只能根據(jù)我們國家法治水平和民族地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展水平循序漸進，從以下幾個方面來解決二者之間的沖突：

(一)搭建國家法與民族法的融合的契合點

第一，尋求民族習(xí)慣法與國家制定法有效銜接點。法律不是萬能的，國家制定法更不是萬能的，只能在一定的領(lǐng)域和地區(qū)內(nèi)發(fā)揮自身的優(yōu)勢作用，為此，在國家制定法實施效果不好的領(lǐng)域和地區(qū)也可以利用民間法里面的村規(guī)民約來解決。其實習(xí)慣法在一些民族地區(qū)是一種積極的司法資源，發(fā)揮著一種正義的作用，所以民族習(xí)慣法在司法實踐過程中應(yīng)該與國家制定法結(jié)合起來，為國家法治服務(wù)。第二，我們要對少數(shù)民族習(xí)慣法進行分類和篩選，取其精華、去其糟粕。通過實地調(diào)查和資料查找我們可以大致將少數(shù)民族習(xí)慣法分為三類：一是好的、積極的習(xí)慣法，比如鄰里相處、保護環(huán)境、調(diào)解社會糾紛等等；二是落后的、消極的習(xí)慣法，比如，殘忍肉刑、男女不平等、人身犯罪僅認(rèn)定為民事賠償、破壞民族團結(jié)等；三是較為中性的，比如說戒齋，戒肉等風(fēng)俗習(xí)慣；對第一種國家應(yīng)該給予肯定，達到成熟階段時，國家有關(guān)部門將其吸收進入國家制定法當(dāng)中，把習(xí)慣法轉(zhuǎn)換成國家制定法。對于第二種相關(guān)的陳規(guī)陋習(xí)，桎梏人民的思想，阻礙群眾生活，阻礙民族進步和發(fā)展，我們必須予以禁止，絕對不能在司法實踐中得以適用，堅決摒棄。對于第三種情況，可以加強國家法的宣傳，促進國家認(rèn)同感。國家法在少數(shù)民族地區(qū)的實施，不單純的少數(shù)民族群眾知道它的存在，還要在少數(shù)民族地區(qū)顯示出國家制定法的權(quán)威，讓少數(shù)民族地區(qū)的群眾從行為上、心理上接受和支持國家制定法，是國家法發(fā)揮其應(yīng)有的作用，為此，我們要加大法制宣傳力度，讓國家法的活力根植于民族體內(nèi)，達到對傳統(tǒng)認(rèn)識得越清晰，對民族特點了解得越透徹，制定越符合民族實際的習(xí)慣法，達到對國家法治的認(rèn)同感。⑤

(二)加強對少數(shù)民族地區(qū)法治教育

馬克思主義經(jīng)濟理論告訴我們，經(jīng)濟基礎(chǔ)決定上層建筑，上層建筑反作用于經(jīng)濟基礎(chǔ)。所以我們國家應(yīng)該大力發(fā)展少數(shù)民族地區(qū)的經(jīng)濟，加強物質(zhì)文明建設(shè)，經(jīng)濟水平高了，生活水平高了，文化水平也就高了，為國家制定法的適用提供有利條件。所以我們應(yīng)該加強少數(shù)民族地區(qū)的法治教育，尤其是注重對孩子的教育，比如，美國不存在習(xí)慣法與國家法沖突問題，主要是在教育方面給少數(shù)民族孩子更多的機會接受先進的高等的教育，達到思想隔斷式的效果，他們的思想必定會帶給少數(shù)民族地區(qū)翻天覆地的變化，實現(xiàn)法制思想的統(tǒng)一。

(三)加強少數(shù)民族地區(qū)的司法隊伍建設(shè)

培養(yǎng)和選拔少數(shù)民族地區(qū)的法律人才是實現(xiàn)少數(shù)民族法制建設(shè)的重要保障。首先，培養(yǎng)一批熟悉民族習(xí)慣法和國家法兼通的本民族的法律人才。其次，設(shè)立人才獎勵措施來吸引漢族和其他少數(shù)民族的法律人才到該少數(shù)民族地區(qū)服務(wù)。最后，建立有效薪酬激勵機制，實現(xiàn)法律職業(yè)人跨區(qū)域交流，優(yōu)化法律人才的資源配置，來解決民族地區(qū)法律人才短缺的問題。這樣有利民族地區(qū)法制水平的提高，法制意識更容易深入民眾心中，達到從實質(zhì)上加快國家法律適用一致性的進程。

少數(shù)民族的優(yōu)秀習(xí)慣法在司法實踐需要轉(zhuǎn)換成國家法，才能貫徹和實施。所以，我們在適用習(xí)慣時，要把握習(xí)慣法與國家法辨證統(tǒng)一、相互融合，而又絕對沖突的規(guī)律，實現(xiàn)民族地區(qū)習(xí)慣法的司法價值，保證國家制定法的權(quán)威和統(tǒng)一。

注釋：

①辛志成、王揚.論民俗與法律的關(guān)系[J.]云南行政學(xué)院學(xué)報.2007.

②李若柏、徐曉光.日本與中國西南少數(shù)民族神判法述論[J].日本學(xué)刊1997.

③徐曉光.我國少數(shù)民族歷史上法制的傳統(tǒng)特征[J].民族研究.1993(3).

④顏運秋.非洲司法制度的本土化與外來話[J].西亞非洲.2010(3).

⑤趙強、茍正金.習(xí)慣法與西部開發(fā)法制建設(shè)[J].西南民族大學(xué)學(xué)2002(3).

參考文獻：

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[2]龍春松.調(diào)適民族習(xí)慣法，為民族地區(qū)經(jīng)濟建設(shè)服務(wù)[J].廣西民族研究，2002.

[3]王揚.差序的法律：儀式過程及其實踐邏輯——基于《石牌律》和《湯粑理詞》的法律人類學(xué)闡釋[J].云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版)，2010.

[4]柏嶺.清代蒙古族地區(qū)審判制度研究[D].內(nèi)蒙古大學(xué)，2014.

[5]覃主元.壯族習(xí)慣法及其特征與功能[J].貴州民族研究，2005.