(四川大學法學院 四川 成都 610000)
P2P網絡貸款,即個人對個人的貸款,是一種通過互聯網進行貸款的新型借貸模式。[1]其中,提供P2P網絡貸款的中介機構為P2P網絡貸款平臺。P2P網絡貸款是在P2P小額貸款的基礎上發展起來的,互聯網技術的迅速發展使得P2P小額貸款從線下發展到線上。在P2P網絡貸款平臺上,一方是有閑置資金的借款人,一方是有小額貸款需求的借款人,在此平臺上既方便又快速進行交易,P2P網絡貸款平臺促成雙方合作,并收取手續費。此種交易方式相對于傳統的金融機構貸款而言,具有審查手續簡單、貸款速度快、交易費用低并且不需要抵押等優勢,因而受到廣大中青年的青睞。但著其中也包含許多危機,因此,筆者將從我國P2P發展現狀出發,剖析P2P網絡發展平臺的發展風險及監管制度的構建。
拍拍貸成立于2007年,其總部位于上海。是我國首家P2P網絡貸款平臺。拍拍貸的主旨是為有資金需求和理財需求的人搭建一個安全、高效的平臺,此平臺對用戶進行信用評級,用戶可以在拍拍貸上發布借款需求,從而快速籌集資金,也可以把自己閑余的資金通過拍拍貸這個平臺出借給信用良好且有資金需求的人,同時還可以獲得回報。[2]此后我國P2P網絡借貸平臺激增,迄今比較活躍的有350家左右,如人人貸、拍拍貸等。
我國P2P網絡借貸平臺在發展中逐漸形成了四種模式,即純撮合模式、資金池保證模式、擔保公司擔保模式和債權轉讓模式。[3]
總的來說其交易方式可分為“線上交易模式”和“線下交易模式”。在“線下交易模式”下,各P2P網絡貸款平臺主要著力打造P2P小額信貸理財,投資者通過其平臺將手中閑置資金借給借款人,并取得一定的利息收益。P2P網絡貸款平臺表面上僅具有信息服務和服務的職能,通過信息的提供收取傭金,并不成為交易的主體。但是在實際的交易過程中,其通常借助創始人或者其他內部人員通過資金出借獲得債權,再把獲得的債權進行拆分組合,通過出讓給客戶銷售理財產品的方式將債權轉讓出去,投資人與借款人之間并不發生直接的聯系,這種被稱為“宜信模式”。在宜信主導的“線下交易”模式下,P2P網絡貸款平臺借助其創始人之手巧妙地實現了債權資產證券化,并通過理財產品的出售等形成資金池,使其具備像銀行一樣擁有吸儲放貸及理財等功能。而“線上模式”則是貸款人通過網站平臺分散出資金給借款人,其操作模式中具有信用等級的評級,且貸款人可以自由選擇借款人,并與借款人直接簽署合約,但P2P網絡貸款平臺對借款人的信息掌握程度有限,其風險控制機制較弱。
(一)缺乏系統的監管法律體系
P2P網絡借貸的本質是信息中介平臺,為借貸雙力提供資金需求信息,但是我國P2P網貸公司在工商局通常注冊為投資咨詢公司或電子商務類公司。目前,我國對于P2P網絡借貸性質缺乏明確的法律界定,只是粗略的將其劃分為民間借貸的范疇。而能夠規范民間借貸的只有《合同法》、《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》、《貸款通則》等基本法律,而尚無專門法律法規。
(二)監管主體不明確
我國目前的監管體系是“一行三會”,即人民銀行、證監會、保監會和銀監會。一方面P2P網貸雖然涉及互聯網技術,但是業務主要集中在金融領域,由于我國實行分業監管,P2P行業實質是信息交流平臺,既不屬于銀行,也不屬于保險和證券,不在現有監管體系的管轄范圍內,因此沒有任何一個機構對P2P行業進行監管,我國網絡借貸仍處于監管真空的狀態。目前P2P行業亂象叢生,大部分是由于監管缺位。①盡早確定監管主體,才能展開后續的監管工作。2011年,曾由宜信、人人貸等聯合成立了“小額信貸服務中介機構聯席會”,并發布了《小額信貸服務中介機構行業自律公約》,但是并未在政府的認可下發展成為全國范圍的、統一的行業協會。
(三)容易誘發騙資、非法集資等非法活動
法律監管的缺失,及P2P網絡貸款平臺對借款人信用信息掌握不全,容易出現借款人借到款項后不按期歸還借款,并且在P2P網絡貸款平臺上借款人員來自全國各地,即使出借人使用訴訟方式來找回借款,前期也要消耗巨大的時間成本。因為在平臺上借款的大多數是20歲左右的青年,在被催債后邊換掉手機號碼,法院也無法聯系其本人,也只能通過長達3個月的時間來公告。
出于防范風險和增強流動性的需要,P2P網絡貸款平臺一般將出借人的資金拆分為若干份額,出借給不同的借款人使用。正是這個特征導致出借人的每筆資金交易都較為復雜,資金的真實流轉狀況也難以辨識。加之我國P2P網絡貸款平臺的進入門檻低,特別是一些小規模的P2P網絡貸款平臺,其業務范圍并不明確,在監管缺失的情況下,極易成為洗錢的新通道。雖然P2P網絡貸款平臺在其網頁上通常要求出借資金來源必須合法,借款人資金的使用要與登記的使用用途一致,但對這些規定并沒有實際有效的執行措施,P2P網絡貸款平臺很難對每筆資金的來源狀況和流向進行核實,這導致這些規定形同虛設,容易給不法分子以可乘之機,利用P2P網絡貸款平臺從事洗錢活動。
(一)建立完善的網絡信貸征信體系
在歐美發達國家P2P網絡借貸平臺之所以可以迅速發展起來,很重要的原因在于其成熟完善的個人征信體系,例如,在英國借款人在網絡P2P借貸平臺注冊需輸入與銀行賬戶、學歷等相關聯的社保賬號,借款人違約成本極高。在我國,個人征信制度的發展還處于初級階段,尚未出臺相關的法律法規,對此我們可以借鑒一些國外比較成熟的法律制度如日本的《信息公開法》、美國信用法規《公平信用報告法》、美國的《隱私權法》等等,在明確借款人、借貸平臺、貸款人三方權利義務關系的前提下,運用法律武器加強保障P2P網絡借貸平臺對用戶信息的保密和管理;同時借鑒國外對信用等級評定的方法,從而運用到我國網絡借貸信用等級的評定標準。
(二)制定行業自律標準
P2P網絡貸款行業良莠不齊,也將嚴重影響行業形象,不利于行業的健康發展。行業自律組織通過自律形式,制定相關規定,組織成員承諾遵守,對于行業發展意義重大。筆者認為,目前行業自律需要制定的標準首先應涉及上述的三個方面,即借款人信息的共享、信息披露要求的制定以及對信用評級工作的推進。此外,還需要制定P2P平臺公司的運營標準,包括資本金標準、專業人員標準、資金的托管標準、網站安全性標準、營銷宣傳標準以及借貸規則標準等。目前,我國P2P網絡借貸行業已經出現了多個自律組織,表明自律組織的建設受到了充分的重視。但是多個自律組織之間相互隔離,過于分散,難以實現行業自律的初衷。在所有自律組織中,人民銀行支付清算協會牽頭成立的“互聯網金融專業委員會”官方背景最為強大,可給予適當行政干預以此整合其他相關自律組織。②
(三)制定有針對性的監管細則
針對P2P行業的監管原則應區別于對銀行等金融機構的監管,既不能使其喪失固有的靈活簡便等優勢,也不能放任創新,引發金融風險具體的監管措施可以從以下五大層面展開。
1.嚴格市場準入
一個統一、規范的市場準入標準是控制一切風險的根源所在。我國應盡快明確P2P網貸行業的準入制度,從源頭阻斷“偽P2P”平臺進入市場:規定一定數額的最低注冊資金。[4]但最低注冊資金不宜過高,以免行業走向壟斷,可以在考察P2P行業現階段的實際情況后確定合適的資金門檻;要求具備相當數量的具有專業知識技能的從業人員。其中對平臺的發起人、高級管理人員和核心業務操作人員等應有信用狀況良好或從事相關行業工作經驗等更高層面的要求;要求平臺具備一定數量的技術設施以及申請設立的流程等其他具體規定。
2.強制信息披露
強制信息披露是對整個互聯網金融監管的一個共通原則,方便監管部門對運營過程中的互聯網金融公司的資產狀況、經營能力、抗風險能力等進行事中監督和評估。網貸平臺的信息披露義務理應包括平臺定期向監管部門匯報和向投資者公開業務信息兩個層面。網貸公司應定時按要求向監管部門披露經審計的財務報表、業務經營狀況、資金管理狀況、壞賬率等重要信息,接受監管機構對自身的經營范圍、業務模式、反洗錢工作等進行監督檢查。
3.尋求第三方資金存管
P2P網貸平臺定位于信息中介平臺的關鍵在于為客戶資金尋求一個第三方托管機構,上文也提到,當前P2P網貸行業通用的“第三方支付”并不等同于“第三方托管”,真正實現資金托管,需要尋求具有托管資質和能力的托管機構。反觀之證券市場之所以有效運行,資金托管業務功不可沒。證券行業中客戶的交易結算資金統一交由具有存管資格的銀行存管,有效防范了客戶資金被挪用的風險。③運用到網貸平臺中同樣如此。目前相對于其他第三方托管機構而言,較為成熟且具備托管資質和能力的資金托管機構是銀行,因為銀行的信用度較高,托管業務經驗豐富,可以增加投資者的信任度。同時將資金存放在銀行也方便銀監會對資金流向進行監管,從而有效防止非法集資、洗錢等法律風險。
【注釋】
①劉文雅、晏鋼:《我國發展P2P網絡信貸問題探究》,載《北方經濟》2011年第7期。
②官大飚:《我國P2P網絡借貸發展存在的風險及其監管對策》,載《臺灣農業探索》2012年第5期。
③劉憲權,金華捷.論互聯網金融的行政監管與刑法規制[J].法學,2014(6):8-16.
【參考文獻】
[1]朱斌昌、雷雯:《P2P民間貸款平臺新發展及其監管引導分析》,載《中國農村金融》2011年第19期。
[2]參見《浦東企業建立小額信貸平臺半年助4萬用戶貸款2億元》,http://bank.hexun.com/2012-11-23/148276346.html,2013-04-03。
[3]王艷、陳小輝、刑增藝:《網絡借貸中的監管空白及完善》,載《當代經濟》2009年12月(下)。
[4]楊宇焰,陳倩,田忠成.P2P網絡信貸平臺的主要模式、風險及政策建議[J].西南金融,2014,(1):29-31.