我國公告送達制度的探討

(上海海事大學 上海 201306)

公告送達制度的目的是最大限度傳達訴訟信息，維護當事人正當利益。從目前的司法現狀看，公告送達制度的適用已嚴重偏離立法初衷，公告送達逐漸演變成司法機關為完成送達任務的“例行程序”，適用多為錯用、濫用。因不當適用造成當事人申請檢查監督的事件頻頻發生，因此，公告送達的適用問題急需解決。

一、我國公告送達制度的弊端

隨著人口流動性的增強，公告送達的使用率呈現出明顯的上升趨勢。然而，公告送達作為一種擬制送達，其具有無法保證受送達人真正知悉送達內容并及時應訴的缺陷，再加上我國立法對其適用條件、審査判斷程序等均未予以明確規定，導致司法實踐中存在著諸多弊端。

1、從公告送達的性質看，公告送達是一種推定送達，在實際運行中，人民法院并不能保證受送達人真正知悉公告文書的內容，并及時作出反應。這是公告送達與其它送達方式相比最明顯的缺陷。

2、從權利保護的角度看，公告送達可能會損害當事人的知情權、答辯權、舉證權、質證權等權利。因為公告送達不能保證受送達人真正知悉訴訟文書的內容，所以當事人的權利自然得不到保護。

3、從審判的角度看，公告送達的案件容易造成冤假錯案。一方面，如果受送達人最終沒有收悉公告所傳達的信息并作出積極的反應，那么案件在審理過程就會缺乏對抗辯論、相互質證等環節，不能保證案件真實性；另一方面，原告方會利用公告送達不能直接送達到被告手中的特點，故意捏造證據以騙取法院公告送達，從而造成不公判決。

4、從執行的角度看，以公告方式進行送達的案件，絕大部分受送達人都沒有固定職業和住址，缺席判決很難實現當事人權利，這種制度勢必增加的執行難度。

二、弊端的原因分析

(一)立法上的缺失。我國現行立法關于公告送達的規定很少。與其他國家立法相比，我國公告送達的立法僵硬、單一，且可操作性不強，缺乏與時俱進的時代性。由于公告送達適用的審查程序、審查主體都沒有具體規定，因此導致實踐中法院適用公告送達的隨意性。主要體現在兩個方面：

第一，“下落不明”的具體含義不明確。我國《民事訴訟法》關于公告送達中的“下落不明”無明確的立法解釋，目前，僅有最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》規定，“下落不明”是指公民離開最后居住地沒有音訊的狀況。①“最后居住地”可以通過傳統的法律理論和法律實踐對比相結合解釋其特定的含義，但是“沒有音訊的狀況”的規定卻存在模糊性、自由裁量空間很大，無法界定“沒有音訊的狀況”，導致法院在適用時有較大的隨意性，為少量違法行為提供了操作空間。隨著司法環境的變化，法律的滯后性也凸顯出來，因此受送達人下落不明的定義也應該更新。

第二，公告送達的期限問題。我國關于公告送達的屆滿期限是六十日，最主要的可能是考慮到公告時間越長，受送達人知悉的可能性就越大，這更有利于保護受送達人的訴訟參與權。但從整體上考慮，這樣有失科學性和公正性，因為有些當事人利用公告送達時間進行惡意訴訟，故意浪費司法資源，損害一方當事人利益，違反法律的效率原則。

(二)送達主體的原因。人民法院作為我國的司法審判機關，有義務嚴格審查當事人下落不明或者通過其它送達方式不能有效送達的案件能否適用公告送達，以保證審判程序和判決結果的公正性。但我國各級司法審判機關長久以來深受濃厚的職權主義思想影響，不夠重視當事人的利益保護。具體如下幾個方面:

第一，法院審查不嚴格。如今，我國各基層法院都面臨著案多人少的問題，法官的工作量大，因此很難認真對待每一個案件，從而導致錯誤的適用公告送達。

第二，法院公告的內容不規范。根據我國民事訴訟的法律規定，對不同的法律文書進行公告送達應說明的內容不同。有的要列明訴狀的要點，有的要說明上訴的權利，有的要說明逾期的法律后果等。法院必須要嚴格規范公告送達的內容，應當依照最高院對外公布的訴訟文書的固定模式進行刊登，并且在公告中還要具體細化受送達人的個人信息。但司法實踐中，該規定并未被嚴格執行。

三、完善我國公告送達制度的建議

(一)規范統一公告送達的方式和內容。我國民事訴訟法及司法解釋規定了公告送達的三種方式，每一種方式都有它的適用條件，但是這種要求比較單一且有選擇性，很難發揮公告送達應有的功能。采用報紙公告時，不能僅限于《人民法院報》，應把范圍擴大到有影響且讀者多的其他報紙上，盡可能地使受送達人能夠閱讀到報紙或了解到報紙上的內容。

(二)完善公告送達的適用條件及其審查制度。公告送達無法保證受送達人獲悉公告內容并及時作出反應的巨大缺陷可能帶來多方面的問題。因此，就立法本意而言，法院必須慎用公告送達，應該提高公告送達的門檻，堅持少用慎用原則。改變當前僅憑郵寄送達不成就推定構成下落不明而適用公告送達的簡單做法。必須在立法上對公告送達適用的條件和審查制度作出明確而全面的規定。

(三)結合傳統媒體與現代媒體，創新公告送達的方式。經濟社會快速發展的今天，網絡媒體已成為人們獲取信息的重要渠道和來源。因此，在統一公告送達的方式上，可以以法院網為載體，將公告送達的內容在網上公布，開拓微博、微信公告送達等新媒體送達方式，便于當事人及時查詢獲悉涉訟信息，以便于及時應訴。這樣不但有利于訴訟活動的順利開展，同時提高法院的工作效率，還可以節約司法資源。

(四)縮短公告送達的生效時間。我國民事訴訟法規定公告送達的生效時間為六十日。期限過長存在不科學之處，不僅不利于案件的審理，而且浪費司法資源，應該適當縮短。國外公告送達的生效時間一般是一個月，有的甚至更短。日本民事訴訟法規定公示送達經過兩周即產生效力，我國臺灣地區規定為20日等?？s短公告期間有利于維護司法公正性，我國民事訴訟法應該從訴訟效率出發，對公告送達的生效時間作靈活改變。

(五)完善公告送達的救濟途徑。完善公告送達的救濟途徑，建立公告送達的異議與補救措施。同時，還應當發揮檢察機關和司法機關自身的作用。檢察院以檢察建議或抗訴形式依法對法院的審判活動行使檢察監督的職能。依據2013年《人民檢察院民事訴訟監督規則(試行)》，主要包括類案監督與個案監督。類案監督適用于公告送達同類案件中的相同或相類似的不合法行為。檢察機關應對多個案件中的程序違法行為、不合規的操作及時提出檢察建議；個案監督則適用于受送達人向檢察院提出檢察建議或抗訴申請，檢察機關審查符合條件的，應當向法院提出檢察建議或抗訴。

【注釋】

①《民通意見》第26條：下落不明是指公民離開最后居住地后沒有音訊的狀況。對于在臺灣或者在國外，無法正常通訊聯系的，不得以下落不明宣告死亡。

【參考文獻】

[1]江偉.民事訴訟法學[M].復旦大學出版社,2002.

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[4]陳耀.再議公告送達制度[J].法制與社會，2009(5).