法律風險管理體系建設及工作建議

楊鋒剛

摘 要：所謂法律風險管理，是指在對法律風險主體的自身目標、狀況及其所處環境進行充分了解的基礎上，圍繞企業的總目標、結合企業及所處行業的特點、企業外部因素等，采取綜合、系統的手段充分利用法律所賦予的權利，以事前控制為主避免或降低企業法律風險不利后果的法律事務處理全過程。

關鍵詞：法律風險；管理體系建設

法律風險是指經營活動不符合法律法規的要求或者由于外部事件所產生的可能造成一定損失的可能性。銀行業所面臨的法律風險除了其他行業和企業所共同面對的風險等以外，還存在一些特殊的法律風險，這些特殊的法律風險與銀行業的性質、特點所關聯。不管是銀行業還是銀行業管理部門，都應該對銀行業的法律風險有所認識，并采取一定的措施，加強銀行業的法律風險防控體系建設，以形成具有實效的銀行業法律風險管理體系。本文對銀行業法律風險的種類、表現形式等展開闡述，并探討如何加強銀行業法律風險管理體系建設，使銀行業金融機構在經營和管理中能夠有效地防范法律風險。

一、銀行業金融機構法律風險的種類

銀行業所面臨的法律風險可以分為一般法律風險和特殊法律風險，前者指不僅僅是銀行業所面臨的法律風險，這種法律風險也同樣存在于其他行業；特殊法律風險是指銀行業特有的法律風險，這種法律風險的形成與銀行業的特點有關。其特殊性主要表現在以下四個方面：

1.法律風險的發生具有隱蔽性

法律所規定的行為模式包括三種，即可為模式、勿為模式和應為模式。商業銀行法律風險的發生，大都集中在違反了勿為模式的禁止性規定和應為模式的強制性規定方面。在日常經營管理中，具體的業務處理或管理行為違反法律的相關規定并不都是即時產生法律風險，大都是在交易行為的后續管理階段或對方當事人主張自己的權利的時候才發生，所以發生的時候往往已錯過彌補問題的最佳時間。

2.法律風險的產生具有或然性

商業銀行在經營管理活動中，違反了勿為模式的禁止性規定和應為模式的強制性規定會造成很大的法律風險隱患，但并非所有的法律隱患都會轉化成法律風險。如貸款擔保手續雖不完善，但借款人按時償還了本金和利息，則法律隱患就歸于消滅，不會成為法律風險；又如勞動關系中，商業銀行解除和員工的勞動關系，但沒有按照法律規定保障勞動者應享有的權利，但勞動者不進行主張，也就不會產生法律風險。

3.法律風險涉及范圍具有廣泛性

商業銀行開展各種業務、進行各類交易、采購物品、建設基礎設施、勞動用工等都要受相關的民商法、經濟法、國際經濟法等法律部門的調整，這一點是由商業銀行作為民事活動的主體和法律的特性所決定的。

4.法律風險的防范和化解具有專業性

法律是一門專業性非常強的社會科學，只有接受過系統專業的法律學習、有豐富法律實務經驗并且熟悉商業銀行業務的人，才能較好地揭示、防范和化解商業銀行的法律風險。

二、農村商業銀行法律風險的表現形式及來源

農村商業銀行的日常經營活動或各類交易應當遵守相關的商業準則和法律原則。在這個過程中，因為無法滿足或違反法律要求，導致農商銀行不能履行合同發生爭議、訴訟或其他法律糾紛，而可能給商業銀行造成經濟損失的風險，即為法律風險。按照《巴塞爾新資本協議》的規定，法律風險是一種特殊類型的操作風險，它包括但不限于因監管措施和解決民商事爭議而支付的罰款、罰金或者懲罰性賠償所導致的風險敞口。農村商銀行法律風險是指在法律實施過程中，由于銀行外部的法律環境發生變化，或由于包括銀行自身在內的各種主題未按照法律規定或合同約定行使權利、履行義務，而對銀行造成負面法律后果的可能性。從狹義上講，法律風險主要關注商業銀行所簽署的各類合同、承諾等法律文件的有效性和可執行能力。從廣義上講，與法律風險相類似或密切相關的風險有外部合規風險和監管風險。合規風險是指農商銀行由于違反監管規定和原則，而招致法律訴訟或遭到監管機構處罰，進而產生不利于商業銀行實現商業目的的風險。監管風險是指由于法律或監管規定的變化，可能影響農商銀行正常運營，或消弱其競爭能力、生存能力的風險。

農商銀行法律風險的表現形式有：

1.金融合約不能受到法律應予的保護而無法履行或金融合約條款不周密；

2.法律法規跟不上金融創新的步伐，使創新金融交易的合法性難以保證，交易一方或雙方可能因找不到相應的法律保護而遭受損失；

3.形形色色的各種犯罪及不道德行為給金融資產安全構成威脅；

4.經濟主體在金融活動中如果違反法律法規，將會受到法律的制裁。

不同的法律風險有著不同的來源，銀行業金融機構法律風險的來源根據法律風險的種類不同而有所不同。正確認識農商行法律風險的來源，有助于我們采取正確的措施加以應對。我國商業銀行金融風險形成的原因以及金融風險的來源是多樣化和復雜化的。一方面，控制和管理金融風險的法律體系不夠健全，某些規章制度等不能適應新形勢的要求；另一方面，對現有的法律規章制度執行不力，更加加劇了銀行面臨的金融風險。

三、農村商業銀行法律風險管理防范及體系構建

當前，農村商業銀行改革已進入攻堅階段，處于風險管理革命與產權革命并存的時期，以“資本充足率、撥備覆蓋率、不良資產率、風險集中度”為核心的風險管理革命也在業務發展與風險控制的矛盾中被提上了議事日程.如何構建商業銀行風險管理體系，以保證農商銀行各項改革的順利推進，促進商業銀行健康有效發展， 已成為決策者們迫切需要研究的課題，對于銀行業如何做好法律風險防范，我認為需要做好以下幾點：

1.提高思想認識， 轉變法律風險管理思維

思路決定出路。對當前互聯網金融法律風險認知內容的多與少、程度的高與低，直接反映出農商銀行高管層在新的金融形勢下的法律風險管理水平。而當前在農商銀行高管層中，明顯缺少對互聯網金融法律風險管理的正確認識。主要體現在：部分高管人員對金融法律風險管理工作重視不夠，存在重視互聯網金融業務拓展而忽視法律風險管理、重視互聯網金融信用風險而忽視法律風險、重視互聯網金融法律風險的事后補救而忽視事前防范；部分員工對金融法律風險管理工作認識不清。存在金融法律風險管理等同于金融法律訴訟案件的管理、金融法律風險管理等同如何防止違法犯罪案件的認識偏差，個別員工的思維模式中存在以信任代替管理、以習慣代替制度、以情面代替法的錯誤認識。

快速轉變法律風險管理思維方式，提高對法律風險管理思想認識，在當前互聯網金融新的形勢下變得刻不容緩，應從以下幾個方面入手。一是提高管理層的互聯網金融法律風險管理思想認識，只有管理層去倡導、策劃和推動，主動摒棄對互聯網金融法律風險管理的片面或錯誤認識，才能確保互聯網金融法律風險管理工作扎實開展。二是不斷強化互聯網金融法律風險管理的宣傳教育，把互聯網金融法律風險管理工作通過各業務制度流程或程序滲透到各部門、各員工的崗位職責中去，使之必須遵照執行，并逐步養成執行的主動性和自覺性。三是積極開展互聯網金融法律風險管理知識與技能培訓，做到定期化、制度化，有計劃、有目標、分崗位、分重點進行，轉變高管人員金融法律風險防控的思維模式，提升員工金融法律風險防控的技能。

2.完善政策機制，抓住法律風險管理這一關鍵

政策和機制是做好每項管理工作的行動指南，同樣也是農商銀行互聯網金融法律風險管理工作最為核心的要素。伴隨著巴塞爾新資本協議、《商業銀行操作風險管理指引》和《關于積極推進“互聯網+”行動的指導意見》的相繼出臺，銀行業金融機構在探索加強互聯網金融法律風險管理實務理論研究，也取得了一些成果。但從基層網點工作需求而言，仍存在金融法律風險管理基本政策不明確、工作制度不完善、組織機構不健全和職責界定不清晰等一系列政策機制問題。

一是完善管理政策。在完善互聯網金融法律風險管理政策方面，可以圍繞基本政策、管理辦法和操作規程三個制度體系的效力層級，應對基本政策的形式和內容予以規范。同時，根據下位政策服從上位政策的原則，基本政策具有最高效力，而管理辦法不得與基本政策相抵觸，操作規程不得與基本政策、管理辦法相抵觸。二是完善風險管理機制。在完善互聯網金融法律風險管理機制方面，要進一步完善農商銀行經濟糾紛訴訟案件管理制度、外聘律師管理制度、授權與轉授權管理制度等，自上而下真正形成一套體系完善、效力清晰、內容詳盡、職責明確、獎罰合理的互聯網金融法律風險管理規章制度體系。

3.加強員工合規文化建設，筑牢員工法律風險防范底線

銀行經營與風險時刻相伴，加強員工的行為規范管理是銀行合規風險管理的核心，是樹立合規文化，打造核心競爭力的法寶。作為銀行員工，不僅要從思想上樹立合規意識，也要從行為上踐行合規理念。培養合規意識，不僅要倡導誠實、守信、正直的道德價值標準和行為操守準則，更要讓合規理念滲透到我們每位員工的思想中，讓員工認識到合規不僅僅是高層領導、合規部門以及合規工作人員的事，更是我們每位員工都應該參與并且履行的職責。只有每個部門、每位員工都在參與，自上而下都深刻認識合規的重要性，才能人人參與的合規氛圍。