淺析基于股權控制下的紅籌架構拆除

謝騰耀

由于許多境外上市的中國企業信息披露有瑕疵，頻遭惡意做空，市值被嚴重低估，眾多紅籌企業想回歸A股上市。由于我國監管部門的要求，上市需要拆除原紅籌架構。本文從紅籌架構架構的一般形式出發，以股權控制型紅籌架構為研究對象，分析其拆除方式及可能面臨的稅務問題義。

紅籌架構

股權控制 股權平移 “外轉內”

引言

紅籌架構主要是境內實際控制人為滿足其境內經營企業境外上市的要求對股權和業務的重組搭建，主要分為三步：首先是境外特殊目的公司（SPV）的設立；其次是境內經營公司并入到SPV；最后以SPV為擬上市主體實現境外上市。其中第二步是設計紅籌架構的關鍵，境內經營公司并入到SPV的方式主要包括SPV通過并購境內經營公司股權（股權控制型）和SPV與境內經營公司簽署一系列協議實現對境內經營公司的控制權和利潤轉移（協議控制型）。2006年10號文出臺后，要求境內實際控制人在境外設立特殊目的公司并購境內關聯公司時，需要報商務部審批，由于審批難以實現，故后續很多公司采用了協議控制。股權控制型如海聯訊、得利斯、南都電源等；協議控制型如二六三、朗瑪信息和360等。

SPV 一般有多層，且股權結構在境外，實際控制人為境內居民，股權不清晰，具有較大的不確定性，監管難度極大，為此監管機構對于紅籌回歸A股的基本態度是紅籌架構要拆除，股權清晰，控股權要回到境內。本文基于股權控制下的紅籌架構的拆除主要方式進行分析。

股權控制下紅籌架構的拆除

從紅籌架構的設計步驟方面，股權控制下紅籌架構的拆除也可以分為三個部分：一是，境內控股公司的設立；二是，股權平移，即SPV對境內經營公司控制權的分離和境內控股公司對境內經營公司控制關系的建立；三是，SPV清算或轉讓。

在整個重組拆除回歸A股過程中，還應當注意SPV返程投資的外匯登記或補登記、整個拆除重組資所涉及過橋資金來源的合法性、實際控制人和董監高變動的合規性和重組后業務的不變性等。若特殊目的公司已在境外上市，紅籌架構的拆除還包括SPV的私有化退市。對上述問題本文不具體闡述。

（1）境內控股公司的設立

境內控股公司的設立主要目的是以境內控股股東的身份接收境內經營公司的控制權，故境內控股公司一般由實際控制人設立和選擇，其股權結構一般包括實際控制人、原境外最終股東和本次新引進的投資者等。

（2）股權平移

股權平移的目的是實現境外特殊目的公司（SPV）對境內經營公司控制權的分離和境內控股公司與境內經營公司控制關系的建立，也就是SPV將控制權轉讓給境內控股公司的股權平移過程。但由于SPV形式多樣復雜、多層次（如多個WFOE、BVI），在設計股權平移方案時需要考慮多重因素。

股權平移的基本方式包括股權轉讓和增資。股權轉讓即SPV直接將其持有境內經營公司的股權轉讓給境內控股公司，實現境內控股公司對境內經營公司的直接垂直控制；增資是指境內控股公司先對境內經營公司進行增資，待SPV清算時，再將其持有的境內經營公司的股權轉讓給境內控股公司。增資方式更適用于境內經營公司注冊資本較小、需要增資引入資金作為過橋資金、引進新股東等情況。

（3） SPV清算或轉讓。

股權平移實現后，需要對SPV清算或轉讓。一般從基礎層逐級進行清算或轉讓。清算或轉讓的目的主要有兩個：一是，實現過橋資金的閉環，老股東通過SPV清算或轉讓取得的退出資金用于歸還股權平移的過橋資金；二是，境外特殊目的公司（SPV）清算或轉讓后，規范外匯登記，更利用于原股東股權的清晰。

股權控制下紅籌架構拆除中的主要涉稅問題

在紅籌架構拆除過程中涉稅務主要問題包括兩個：一是，“外轉內”的所得稅優惠問題；二是，股權轉讓所得納稅問題。

（1）“外轉內”的所得稅優惠問題

根據原《外商投資企業和外國企業所得稅法》及相關規定，生產性外商投資企業經營期在10年以上的，從開始獲利的年度起，實行“兩免三減半”的稅收優惠政策。外商投資企業實際經營期不滿10年的，應當補繳已免征、減征的企業所得稅稅款。對于這一補繳稅款問題，可分三個情況：

1.擬上市主體變為純內資企業，這種情況下由于企業性質發生變化一般會被要求補稅，但也有例外，如海聯訊信息（因地方稅收優惠政策和外商投資企業的稅收優惠政策存在重合）。

2.外國投資者股權比例不低于25%，其仍為外商投資企業，繼續享有外商投資企注冊資類業所得稅的優惠，如得利斯。

3.外國投資者股權比例高于10%但低于25%。這種情形，擬上市主體已不享受外商投資企業稅收待遇，但現行稅務未明確規定其之前享受的稅收優惠是否需要補繳。

紅籌架構拆除后，若擬上市主體的外資股權比例低于25%，在拆除紅籌前應事先與稅務部門溝通是否需要補繳納。

（2）股權轉讓的所得稅問題

在紅籌架構拆除過程中，主要是在股權平移和境外特殊目的公司（SPV）清算或轉讓過程中，股權在境內外股東之間頻繁變化，股權轉讓所得的納稅歸屬問題。主要體現在稅源扣繳義務和股權轉讓對價確定的問題。

根據規定非居民企業取得源自中國境內的股權轉讓所得，應當就其股權轉讓所得繳納企業所得稅，境內受讓方作為支付方有義務進行稅源扣繳；非居民企業向其關聯方轉讓中國居民企業股權，其轉讓價格不符合獨立交易原則而減少應納稅所得額的，稅務機關有權按照合理方法進行調整。在拆除紅籌架構過程中應該至少考慮上述的涉稅事項。

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