論妻子擅自墮胎案件中丈夫權(quán)利的保護(hù)

劉婷

最高人民法院于2011年8月9日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋（三）》第九條規(guī)定，夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請(qǐng)求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С郑环蚱揠p方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情確已破裂，一方請(qǐng)求離婚的，人民法院經(jīng)調(diào)解無(wú)效，應(yīng)依照婚姻法第三十二條第三款第（五）項(xiàng)的規(guī)定處理。這項(xiàng)司法解釋對(duì)近年來(lái)社會(huì)上頗為常見(jiàn)的妻子擅做流產(chǎn)手術(shù)，丈夫強(qiáng)行干預(yù)引發(fā)的糾紛，給出了確定的答案，也因此引發(fā)了新一輪關(guān)于生育權(quán)的爭(zhēng)論和對(duì)男性生育權(quán)的關(guān)注。

生育權(quán)在我國(guó)法律中沒(méi)有明確的界定，在學(xué)術(shù)界也存在很大爭(zhēng)論，通說(shuō)認(rèn)為，生育權(quán)是自然人自主決定與生育子女有關(guān)一切事項(xiàng)的一種應(yīng)然的權(quán)利。《中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法》第17條規(guī)定，公民有生育的權(quán)利，也有依法實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)，夫妻雙方在實(shí)行計(jì)劃生育中負(fù)有共同的責(zé)任。“由于男女兩性在生理上的差異，在生育方面女性起著男性所不能替代的作用。女性的生育行為與其對(duì)自己身體的支配密不可分，正因?yàn)槿绱耍少x予了女性在生育問(wèn)題上的自主選擇權(quán)。”[1]但是，這并不是說(shuō)男性的生育權(quán)沒(méi)有被法律保護(hù)的必要，恰恰相反，基于以下理由，男性的生育權(quán)亦應(yīng)在法律上予以足夠的重視和保護(hù)：

其一，從法律層面來(lái)看，生育權(quán)是夫妻雙方平等享有的權(quán)利。“夫妻雙方都享有生育權(quán)，具有生育權(quán)主體的資格，因此任何一方都不能凌駕于對(duì)方，雙方的地位是平等的；在行為涉及對(duì)方當(dāng)事人時(shí)，各方要彼此尊重，只能協(xié)商進(jìn)行，不允許強(qiáng)迫命令或把自己的意志強(qiáng)加于人。在生育問(wèn)題上，夫妻雙方都有權(quán)表達(dá)自己的意愿；在出現(xiàn)分歧時(shí)，夫妻雙方應(yīng)該協(xié)商解決，不允許一方強(qiáng)迫另一方生育或不生育。如果強(qiáng)迫而侵犯對(duì)方生育權(quán)的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。夫妻行使生育權(quán)的意志是平等的；夫妻的生育權(quán)法律上得到同樣的確認(rèn)和許可。夫妻的生育權(quán)同樣受法律保護(hù)。”[2]我們?cè)趯?duì)女方生育權(quán)給予關(guān)注、尊重時(shí)，男方的生育權(quán)利也應(yīng)納入法律軌道，女方在行使自己的權(quán)利時(shí)能盡量考慮到另一方的感受。

其二，從社會(huì)層面來(lái)看，生育具有維持種族延續(xù)、社會(huì)更替的重要功能。 “至今為止，生育仍是男女建立婚姻關(guān)系的主要目的之一，不能生育是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的重要原因。即使今后的兩性觀念有所變化，婚外性生活增加以及生物工程有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，通過(guò)婚姻關(guān)系實(shí)現(xiàn)兩性結(jié)合從而繁衍后代，也仍是最基本的途徑。”[3]如果丈夫的生育權(quán)沒(méi)有被保障則不利于婚姻關(guān)系的穩(wěn)定和發(fā)展，從而影響整個(gè)社會(huì)的和諧局面。

然而，夫妻之間的身份關(guān)系較一般人身關(guān)系而言更加特殊，生育權(quán)無(wú)法強(qiáng)制執(zhí)行，這似乎成為制約丈夫生育權(quán)保護(hù)的瓶頸，婚姻法司法解釋三又對(duì)丈夫生育權(quán)受侵犯時(shí)的損害賠償請(qǐng)求權(quán)予以否定，在這樣的情況下，筆者認(rèn)為，可通過(guò)以下途徑對(duì)丈夫生育權(quán)予以救濟(jì)：

第一，協(xié)商。在生育問(wèn)題上，既然任何一方都不能將自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方，那最好的辦法是讓夫妻重新溝通來(lái)解決。維護(hù)婦女的生育權(quán)是重點(diǎn)，但丈夫的生育權(quán)也應(yīng)該得到保障，男女生育權(quán)出現(xiàn)糾紛時(shí)，家庭協(xié)商仍然是最有效的途徑。“夫妻雙方的生育意愿都應(yīng)該受到尊重，生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)有賴于雙方達(dá)成一致的生育意見(jiàn)。夫妻雙方生育意愿不一致時(shí)，只能采取協(xié)商方式解決，不允許強(qiáng)迫對(duì)方生育或不生育。在某些情況下，女方的生育決定權(quán)應(yīng)該得到更多的尊重和保護(hù)。對(duì)生育權(quán)的侵犯，法律通過(guò)不同的方式令其承擔(dān)責(zé)任，救濟(jì)受損的權(quán)利，從而達(dá)到保護(hù)的目的，使生育權(quán)更具有真實(shí)的意義。”[4]協(xié)商的方式使雙方可以平靜的坐下來(lái)，就生育權(quán)的各種問(wèn)題加以討論，在這個(gè)過(guò)程中，雙方的意見(jiàn)充分交流，彼此相互尊重，可以從根本上解決矛盾，更好的促進(jìn)雙方生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

第二，協(xié)議。為了避免生育權(quán)出現(xiàn)沖突時(shí)，丈夫一方的權(quán)利沒(méi)有行之有效的法律保障，夫妻雙方在結(jié)婚時(shí)，可以對(duì)生育權(quán)問(wèn)題以合同的形式做出內(nèi)容合法且不違背公序良俗的約定，就是否生育、何時(shí)生育等問(wèn)題簽訂協(xié)議。雙方之間的協(xié)議為以后解決生育權(quán)沖突提供方便，避免了不必要的沖突和危機(jī)，也使丈夫的生育權(quán)有了被救濟(jì)的可能。

第三，離婚。孩子是夫妻雙方共同的愛(ài)情結(jié)晶，是夫妻共同生理行為的結(jié)果，在女性身體狀況和腹中胎兒正常、不違反相關(guān)的法律和政策的前提下，生育不生育應(yīng)由夫妻雙方共同協(xié)商決定，妻子如果沒(méi)有正當(dāng)合法的理由，也不跟丈夫商量就擅自墮胎，這種做法不僅有悖情理，也侵犯了丈夫的權(quán)益。如果夫妻一方侵害生育權(quán)的行為，極大地傷害了另一方的感情，確已無(wú)法彌合的，或者雙方為生育權(quán)的享有達(dá)不成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)其離婚。“如果夫妻在生育問(wèn)題上的意見(jiàn)分歧最終確實(shí)不能協(xié)調(diào)，夫妻一方請(qǐng)求離婚時(shí)，應(yīng)允許他方通過(guò)離婚解除雙方婚姻關(guān)系，重新尋求生育利益的平衡。” 這一救濟(jì)方式也在婚姻法司法解釋三中予以明確規(guī)定，夫妻雙方如果在生育問(wèn)題上最終不能達(dá)成一致，致使感情破裂，經(jīng)法院調(diào)解無(wú)效的，丈夫可以離婚來(lái)保障自己的生育權(quán)利。

總之，相較于女性生育權(quán)，對(duì)男性生育權(quán)的重視和保護(hù)在法律上還任重道遠(yuǎn)。

注釋：

[1] 許莉主編：《婚姻家庭繼承法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2009年11月版，第72頁(yè)。

[2] 姜玉梅著：《中國(guó)生育權(quán)制度研究》，西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2006年10月版，第112頁(yè)。

[3] 姜玉梅著：《中國(guó)生育權(quán)制度研究》，西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2006年10月版，第157-158頁(yè)。

[4] 姜玉梅著：《中國(guó)生育權(quán)制度研究》，西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2006年10月版，第162頁(yè)。