淺析吊銷營業執照對股權轉讓效力的影響

孫浩然 于夕媛

摘 要：時至今日，市場經濟建設飛速發展，公司的設立門檻也不斷降低，這就使得公司違法現象頻發，被吊銷營業執照的情形也隨之增多。與此同時，公司以其股權做擔保與金融機構簽訂相關協議，表示協議到期后回購其用作擔保的股權，然而在此期間該公司因違法被吊銷營業執照。如果金融機構要求公司按照協議回購股權時，便會發現維權存在不確定性。有公司以此惡意規避債務，極大的增加了市場的不穩定性，對市場經濟的健康穩定發展起到消極作用。

關鍵詞：被吊銷營業執照；股權變更登記；效力

一、存在的問題

在追求高效投資回報心理驅使下，投資人青睞的收益方式從最初的股東分紅轉為股權直接流轉所帶來的資本增值，因投資形式的轉變也暴露出許多相關的法律問題。其中利用營業執照被吊銷，規避其所應承擔債務的方式極大影響了經濟市場的健康發展。然而，我國相關法律并沒有規定公司吊銷營業執照后是否可以進行股權變更，因此，公司被吊銷營業執照的事實是否會成為股權轉讓的法律障礙還需稍加探討。

二、股權轉讓行為

股權是隨著社會發展而產生的復合型、獨立的民事權利類型。股權既是民事權利，其轉讓行為就是民事行為，依照我國公司管理登記制度，股權變更需要履行登記手續，股權轉讓的效力就分為轉讓合同的效力以及股權變更登記。為實現股權轉讓而簽訂股權轉讓合同的行為性質為負擔行為，受讓人由此取得股權轉讓請求權，轉讓人負擔起按照合同約定辦理股權轉讓手續的義務，該合同成立、生效、履行應遵照《合同法》的相關規定。負擔行為只是完成處分行為的手段，以股權轉讓為內容的處分行為才能實現股東權利的轉讓。我國《公司法》要求股權變動需修改公司章程和股東名冊中的相關記載，并向公司登記機關登記。在公司內部，變更登記股東名冊才視為股東身份轉移；在對外關系中，登記機關股權變動登記對公司外的第三人具有對抗效力。

從我國《公司法》和《證券法》關于股份轉讓的限制性規定來看，使用了“不得轉讓”或“不得買賣”等字樣。王利明教授則表示，區分取締規定和效力規定可以有三條標準：其一，法律明確規定違反該規定并導致無效的，該規定即為效力規定；其二，如若認定有效將會損害國家和公共利益的，亦為效力規定；其三，如若認定有效僅是損害當事人利益的，則為取締規定。通常只有違反效力性規定的合同才是無效合同，而違反取締性規定則由相關部門對當事人進行處罰，但不一定宣告合同無效[4]。我國公司法關于股份轉讓限制性規定是針對股權變動效果而言的，其約束的是股權變動的法律效果。只要在特定期間內未發生股權變動的法律效果，應是正常的經濟流轉行為，不能認定其為規避法律的脫法行為。

三、吊銷公司營業執照行為

依據《民法通則》內容，公司在主管部門的核準登記后便可獲取法人資格。但隨后出臺的企業法律、法規卻將核準登記和簽發企業法人營業執照緊密聯系在一起，并將企業法人營業執照的領取或簽發視為企業獲得法人資格的標準。修訂后的《公司法》第7條規定：“公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經營范圍、法定代表人等事項。公司營業執照記載的事項發生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發營業執照。”上述規定表明，目前我國企業經營資格的取得，代表性證明憑據是企業法人的營業執照，只有取得了營業執照才能從事經營活動。企業法人的營業執照承載兩種功能，它既是企業法人經營資格憑證，又是企業法人資格憑證。如果將營業執照所具有的法律性質更為明確化并應用在立法上，必然能讓目前這種混亂的狀態得以消減，從而達到還企業法人營業執照所具有的本來面目，即企業法人經營資格的法律憑證。

目前，學術和實務操作中關于吊銷公司營業執照的法律后果存有兩種不同解釋：公司經營資格和法人資格消滅說，該觀點的立足基礎是公司營業執照的雙重效力。國家工商行政管理局在其出臺的相關文件中對此給予多次強調，是這一觀點的忠實擁護者。但是公司被吊銷營業執照其主體資格宣告滅失的觀點卻忽略了公司滅失的過程性，與公司主體資格需經清算才可消滅的理論和實務中對債權人利益的保護相沖突。公司經營資格消滅說，該觀點目的在于解決公司被吊銷營業執照后的主體資格問題。趙旭東教授表示“吊銷營業執照的目的在于不允許其進行新的經營活動，而不是禁止企業進行清算活動。因此，吊銷營業執照的后果應是取消企業的營業資格，不應同時將其法人資格一并取消。”此種觀點相較之下具有普遍的代表性，最高人民法院在給下級法院的復函中也改變了其堅持的公司被吊銷營業執照后應由清算組、清算主體作為訴訟當事人的觀點，采納了此種觀點。

四、結束語

吊銷營業執照行為是工商部門依照行政法規對違法企業法人做出的行政處罰措施，公司在吊銷營業執照后主體資格依然存在，需經注銷后公司法律人格才歸于消滅。我國《公司法》第186條規定“清算期間公司存續，但不得開展與清算無關的經營活動。公司財產在未依照前款規定清償前，不得分配給股東”。公司股權轉讓行為并不屬于經營活動，現行法律也沒有內容規定吊銷營業執照后的公司不能實施股權變更，依據法無禁止即允許的法學理論，吊銷營業執照后的公司仍可實施股權轉讓行為。因此，公司被吊銷營業執照的事實不能成為股權轉讓的法律障礙，公司被吊銷營業執照后仍可進行相關的股權轉讓行為。

參考文獻：

[1] 馮果.現代公司資本制度比較研究[M].武漢：武漢大學出版社，2000：5.

[2] R.W.Jennings and H.M.JR，“Seeurities Regulation：Caees and Materials”the Foundation Press，Ine，P159-160（1987）。

[3] 《公司法》第四條規定：“公司股東享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。”

[4] 王利明.民商法研究（第6輯）[M].北京：法律出版社，2004：466.