淺談中美國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范與應(yīng)對(duì)

季建平

摘 要：隨著中國(guó)對(duì)外貿(mào)易進(jìn)出口額的逐年增長(zhǎng)，中國(guó)的進(jìn)出口企業(yè)不僅要面對(duì)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)的壓力，更需要應(yīng)對(duì)國(guó)際貿(mào)易中出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。而國(guó)際貿(mào)易糾紛的法律風(fēng)險(xiǎn)重在預(yù)防。中美之間由于未締結(jié)民商事雙邊司法合作條約，互相承認(rèn)與執(zhí)行判決的可能性很小。因此，從事中美國(guó)際貿(mào)易的企業(yè)更需謹(jǐn)慎。

關(guān)鍵詞：國(guó)際貿(mào)易 仲裁條款 無(wú)單放貨 法律風(fēng)險(xiǎn) 信用保險(xiǎn)

中圖分類(lèi)號(hào)：F740 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2096-0298（2018）11（c）-069-02

2017年，中國(guó)對(duì)外貨物貿(mào)易總額超過(guò)4.1萬(wàn)億美元，其中對(duì)美進(jìn)出口超過(guò)5800億美元，占14.1%。最近中美貿(mào)易爭(zhēng)端不斷升級(jí)，3月22日中午，美國(guó)總統(tǒng)特朗普在白宮宣布，美國(guó)政府將在每年向600億美元中國(guó)商品征收關(guān)稅。擬征收關(guān)稅的商品清單，將涵蓋1300種產(chǎn)品。

4月2日，中國(guó)宣布對(duì)原產(chǎn)于美國(guó)的水果、豬肉及其制品等7類(lèi)128項(xiàng)輸華商品加征15%～25%的關(guān)稅，以平衡因美國(guó)對(duì)中國(guó)產(chǎn)品加征關(guān)稅給中方利益造成的損失。

4月5日，美國(guó)總統(tǒng)特朗普要求美國(guó)貿(mào)易代表辦公室，研究是否對(duì)中國(guó)1000億美元出口商品征收額外關(guān)稅。中國(guó)商務(wù)部和外交部6日作出強(qiáng)硬回應(yīng)，稱(chēng)中方必定予以堅(jiān)決回?fù)簟⒈囟ú扇⌒碌木C合應(yīng)對(duì)措施，不惜付出任何代價(jià)，堅(jiān)決捍衛(wèi)中國(guó)的利益。

截至今日，中美貿(mào)易戰(zhàn)愈演愈烈。美國(guó)可能會(huì)對(duì)中國(guó)5000億的出口商品加征關(guān)稅。

中美貿(mào)易爭(zhēng)端并不是一個(gè)新話題，過(guò)去一直存在。最近十年，中國(guó)綜合國(guó)力快速提升，影響到了美國(guó)全球經(jīng)濟(jì)霸主的地位，美國(guó)勢(shì)必會(huì)通過(guò)各種手段進(jìn)行打壓。當(dāng)然，中國(guó)也不會(huì)坐以待斃，因此中美貿(mào)易爭(zhēng)端會(huì)長(zhǎng)期持續(xù)下去，只不過(guò)激烈程度會(huì)因各屆美國(guó)政府的政治策略不同而有所變化。

1 風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)

中美貿(mào)易爭(zhēng)端愈演愈烈，在這樣貿(mào)易戰(zhàn)的風(fēng)浪中，中小出口企業(yè)，猶如一葉葉扁舟，勢(shì)必會(huì)受到損害。如何才能躲過(guò)暗礁、險(xiǎn)灘順利抵岸，是中小出口企業(yè)必須面對(duì)的問(wèn)題。應(yīng)當(dāng)采取哪些措施防范對(duì)美外貿(mào)風(fēng)險(xiǎn)？應(yīng)當(dāng)如何改變貿(mào)易策略來(lái)保持外貿(mào)的發(fā)展？

中小企業(yè)無(wú)法改變國(guó)際政治環(huán)境，但是能改變自己。下面，筆者從國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)的角度，給出一些建議，供外貿(mào)出口企業(yè)參考。

2 簽訂國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同并約定仲裁條款

在國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)中，不可避免會(huì)產(chǎn)生糾紛。如果協(xié)商無(wú)法解決，一般只能通過(guò)法院訴訟或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁來(lái)解決。由于中美之間至今未能締結(jié)民商事雙邊司法合作條約，中美之間僅是通過(guò)“司法禮讓和互惠原則”來(lái)互相承認(rèn)與執(zhí)行對(duì)方的民事判決。

中國(guó)法院的判決首次得到美國(guó)的承認(rèn)，是《湖北葛洲壩三聯(lián)實(shí)業(yè)股份有限公司等中方企業(yè)與美國(guó)羅賓遜直升機(jī)公司因飛機(jī)墜毀引發(fā)的糾紛》一案。該案發(fā)生于1994年，訴訟周期長(zhǎng)達(dá)17年。一直到2011年，美國(guó)法院才對(duì)湖北高院判決予以承認(rèn)和執(zhí)行。2011年7月，中方企業(yè)才拿到了美方企業(yè)數(shù)百萬(wàn)美元的賠償款。

中美之間的企業(yè)如果發(fā)生國(guó)際貿(mào)易糾紛，通過(guò)訴訟的途徑來(lái)解決，程序復(fù)雜，耗時(shí)長(zhǎng)久，費(fèi)用巨大，能否最終得到承認(rèn)和執(zhí)行的結(jié)果無(wú)法預(yù)料。然而，中美兩國(guó)均是《紐約公約》的成員國(guó)，能夠互相承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決。但是，如果要通過(guò)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的話，前提必須是貿(mào)易雙方約定了仲裁條款并且選擇了仲裁機(jī)構(gòu)。

目前，很多中小企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄。仍然有很多企業(yè)，不與外商簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，僅憑外商的訂單書(shū)（P.O.）或者向外商簽發(fā)形式發(fā)票（P.I.），就開(kāi)始操作訂單。一旦發(fā)生貿(mào)易糾紛，由于沒(méi)有貿(mào)易合同及仲裁條款，根本無(wú)法啟動(dòng)仲裁程序。

注：（1）已經(jīng)生效的總共37個(gè)國(guó)家，其中與埃塞俄比亞的條約是2018年1月3日生效的；（2）特別注意：目前泰國(guó)，新加坡，韓國(guó)雙邊條約不包括對(duì)法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行。

因此，筆者建議，從事中美國(guó)際貿(mào)易的企業(yè)，務(wù)必簽訂正規(guī)的國(guó)際貿(mào)易合同，并且約定明確的仲裁機(jī)構(gòu)，以通過(guò)仲裁來(lái)解決中美企業(yè)的國(guó)際貿(mào)易糾紛。

截至2018年2月，中國(guó)與外國(guó)締結(jié)民商事司法合作雙邊條約一覽表，如表1所示。

3 謹(jǐn)慎選擇出口貿(mào)易術(shù)語(yǔ)和支付方式

3.1 貿(mào)易術(shù)語(yǔ)

目前，國(guó)際貿(mào)易實(shí)務(wù)中常用的貿(mào)易術(shù)語(yǔ)為FOB，CFR，CIF等。早在2000年外經(jīng)貿(mào)部已經(jīng)發(fā)文，建議外貿(mào)出口企業(yè)盡量選擇CFR或者CIF貿(mào)易術(shù)語(yǔ)交易。但是，仍然有很多企業(yè)，報(bào)價(jià)的時(shí)候還是使用FOB術(shù)語(yǔ)。使用FOB術(shù)語(yǔ)交易，一般由外國(guó)客戶向指定貨代訂立海上運(yùn)輸合同。這就給了一些不良外商與非正規(guī)貨代操作無(wú)單放貨有了可乘之機(jī)。

鑒于，實(shí)務(wù)中美國(guó)客戶一般居于強(qiáng)勢(shì)地位，特別是很多拼箱的貨物基本上為了清關(guān)的便利，一般都要求使用FOB術(shù)語(yǔ)。在此情況下，筆者建議出口企業(yè)首先要核實(shí)貨代的資質(zhì)，是否已經(jīng)在交通部進(jìn)行了登記，另外務(wù)必要求貨代企業(yè)出具保函，保證如果發(fā)生無(wú)單放貨需承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.2 支付方式

國(guó)際貿(mào)易貨款的支付方式，盡量選擇前T/T或者信用證。如果選擇即期D/P，最好預(yù)收較多的定金。選擇T/T支付方式，務(wù)必核實(shí)T/T是否實(shí)際到賬。需待貨款實(shí)際到賬后，再安排電放。

筆者發(fā)現(xiàn)有部分企業(yè)，過(guò)分信任客戶，僅憑客戶的銀行電匯水單，就安排了貨物電放。最終，發(fā)現(xiàn)客戶的電匯水單是偽造的，而貨物已經(jīng)被客戶提走。

如果使用信用證付款方式，務(wù)必注意審核信用證中隱藏的軟條款。有些客戶開(kāi)立信用證的時(shí)候，會(huì)故意制造一些隱蔽性的條款，這些條款賦予了開(kāi)證申請(qǐng)人或開(kāi)證行單方面的主動(dòng)權(quán)，從而使信用證隨時(shí)因開(kāi)證申請(qǐng)人或開(kāi)證行單方面的行為而解除，達(dá)到打折扣款或者拖延付款甚至騙取財(cái)物的目的。發(fā)現(xiàn)軟條款，務(wù)必及時(shí)通知客戶修改，如果客戶拒絕修改，則堅(jiān)決拒絕生產(chǎn)或者出運(yùn)貨物。

4 謹(jǐn)慎選擇船公司并盡量選擇憑指示提單

提單制度是現(xiàn)代國(guó)際貿(mào)易的基礎(chǔ)。提單是承運(yùn)人交付貨物的物權(quán)憑證。我國(guó)法律規(guī)定，承運(yùn)人無(wú)正本提單交付貨物，損害正本提單持有人權(quán)利的，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任。我國(guó)法律還規(guī)定，不管是記名提單還是憑指示提單均是物權(quán)憑證。

但是，1936年美國(guó)《海上貨物運(yùn)輸法》規(guī)定，承運(yùn)人有理由交貨給托運(yùn)人在記名提單上所指定的收貨人，承運(yùn)人向記名提單的記名人交付貨物時(shí)，不負(fù)有要求提貨人出示或提交記名提單的義務(wù)。

2002年，最高院也通過(guò)《萬(wàn)寶集團(tuán)廣州菲達(dá)廠訴美國(guó)總統(tǒng)輪（APL）船公司無(wú)正本提單交貨糾紛案》的再審改判，認(rèn)可了美國(guó)的上述法律規(guī)定。因此，從事中美貿(mào)易的企業(yè)，可以選擇使用中國(guó)或者非美國(guó)的船公司來(lái)避免上述風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，如果一定要選擇美國(guó)船公司的話，也盡量要求出具憑指示提單，拒不接受記名提單。從最大程度上，規(guī)避無(wú)單放貨的風(fēng)險(xiǎn)。

5 盡量投保出口信用保險(xiǎn)

中國(guó)信用保險(xiǎn)制度自1988年創(chuàng)辦以來(lái)，為推動(dòng)中國(guó)的出口貿(mào)易，增強(qiáng)中國(guó)出口企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力，保障出口企業(yè)的收匯安全等方面，做出了巨大的貢獻(xiàn)。

目前，中國(guó)從事出口信用保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司主要有兩家，一家是2001年成立的中國(guó)出口信用保險(xiǎn)公司；另外一家是2013年獲得批準(zhǔn)的中國(guó)人保財(cái)險(xiǎn)公司。

從事中美貿(mào)易的企業(yè)，可以通過(guò)投保出口信用保險(xiǎn)，將貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)公司。如果出險(xiǎn)，一般可以獲得貨款80%左右的賠付。投保之后，企業(yè)可以爭(zhēng)取更多的貿(mào)易機(jī)會(huì)，降低收匯風(fēng)險(xiǎn)，避免外貿(mào)壞賬損失。此外，企業(yè)還可以將出口信用保險(xiǎn)的保單權(quán)益轉(zhuǎn)讓給銀行，從而獲得融資貸款。因此，筆者建議，有條件的企業(yè)，盡量為出口貨物投保信用保險(xiǎn)。

6 結(jié)語(yǔ)

隨著中國(guó)綜合國(guó)力的迅速提升，“一帶一路”（The Belt and Road）倡議的推進(jìn)，中國(guó)廣大出口企業(yè)將獲得巨大的市場(chǎng)發(fā)展空間。越來(lái)越多的中國(guó)企業(yè)，已經(jīng)或者正在走出國(guó)門(mén)。到東南亞、非洲等地的發(fā)展中國(guó)家投資設(shè)廠，再?gòu)倪@些國(guó)家將貨物出口到歐美等發(fā)達(dá)國(guó)家。

跨境電子商務(wù)和國(guó)際貿(mào)易人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)的日益發(fā)展，也將從一定程度上規(guī)避美國(guó)貿(mào)易關(guān)稅壁壘的影響。

出口企業(yè)只有練好內(nèi)功，不斷提升產(chǎn)品的質(zhì)量和品牌競(jìng)爭(zhēng)力，提高法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，才能更好的應(yīng)對(duì)國(guó)際貿(mào)易競(jìng)爭(zhēng)。

參考文獻(xiàn)

[1] 司玉琢.海商法專(zhuān)論（第三版）[M].北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社， 2015.

[2] 涉外律師在行動(dòng)[M].北京：法律出版社，2014.

[3] 外交部網(wǎng)站.我國(guó)對(duì)外締結(jié)司法協(xié)助及引渡條約情況[EB/OL]. http：//www.fmprc.gov.cn/web/ziliao_674904/tytj_674911/ wgdwdjdsfhzty_674917/t1215630.shtml，2016-07-11.