我國民族自治地方立法權的屬性與功能

李珂 徐陽

摘 要 民族自治地方的立法權在我國的立法體系中處于比較特殊的地位，它同時具備地方性法規(guī)的立法權和民族區(qū)域自治的自治立法權的雙重屬性，這樣決定了民族自治地方立法權必須具備自主性立法、實施性立法、先行性立法和自治性立法四種不同的功能。

關鍵詞 民族自治立法權 屬性 功能

中圖分類號：C95 文獻標識碼：A DOI：10.16400/j.cnki.kjdkx.2018.09.070

Abstract The legislative power of ethnic autonomous areas is in a special position in the legislative system of our country. It has the dual attributes of the legislative power of local laws and regulations and the autonomous legislative power of regional ethnic autonomy. This determines that the legislative power of ethnic autonomous areas must have autonomous legislation， executive legislation， prior legislation and autonomy. There are four different functions of governing legislation.

Keywords legislative power of national autonomy； attribute； function

民族區(qū)域自治制度在它實施的60多個年頭里，對促進民族地方政治經濟文化社會的安全、穩(wěn)定與發(fā)展，為我國這樣一個統一的多民族國家提供了族際政治整合的制度依據。周平教授在《民族政治學》中認為，民族自治地方的自治權概括來講，就是“立法自治”和“行政自治”兩個大的方面。[1]因此在民族區(qū)域自治這個學界研究的焦點中，民族自治地方立法的研究也逐漸增多，但是在關于民族自治地方立法權的性質、屬性和功能等基本理論問題上卻并沒有形成相對一致的看法。

民族區(qū)域自治地方作為國家行政區(qū)劃中的一級行政地方，除了享有民族區(qū)域自治權以外，也同時擔負著一般行政的職權。在立法方面也同樣如此，從理論上厘清民族區(qū)域自治地方立法的性質、屬性，有助于更好地發(fā)揮民族區(qū)域自治地方立法的功能，更好地實現民族自治地方的法治價值，實現民族自治地方的經濟發(fā)展、社會穩(wěn)定和政治整合。

1 民族區(qū)域自治地方立法權的來源

從新中國建國以來，我國的立法體系走過了一條“放——收——放”的道路。1954年憲法頒布以前，我國的立法體系是“中央——地方”的二元立法體系，在中央層面，依據《中國人民政治協商會議共同綱領》，由中國人民政治協商全體會議和中央人民政府委員會享有國家立法權；在地方層面，依據《大行政區(qū)人民政府委員會組織通則》、《省人民政府組織通則》、《市人民政府組織通則》、《縣人民政府組織通則》以及《中華人民共和國民族區(qū)域自治實施綱要》，省、大行政區(qū)、縣和民族自治地方享有和本地方政務相關的、層次分明的地方立法權和民族自治地方立法權。

1954年憲法第22條確立了全國人民代表大會是擁有行使國家立法權的唯一的國家機關。雖然1954年憲法第70條第4款的規(guī)定，民族自治地方自治機關享有制定自治條例和單行條例的權力，但是由于種種原因，民族自治地方的自治立法權也處于“休眠”狀態(tài)。[2]自那時起至改革開放前，我國的立法權限一直處于日益收緊，逐漸向中央集中的狀態(tài)。

40年前的十一屆三中全會確立了“改革開放”的歷史轉擇點，也正是在這次會議上，總設計師鄧小平發(fā)表了《解放思想，實事求是，團結一致向前看》的重要講話，他說“現在立法的工作量很大，人力很不夠，因此法律條文開始可以粗一點，逐步完善。有的法規(guī)地方可以先搞，然后總結提高，制定全國通行的法律”，[3]此后，高度集權的立法體系被逐步打破。1979年《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》以及1982年、1986年對該組織法的修改和1982年憲法都明確了省級地方人民代表大會以及其常務委員會重新獲得了地方立法權。因此從現行的立法體系來看，我國實行的是“統一、分層”的立法體制體系，統一是指的全國人民代表大會及其常委會享有國家立法權，分層則體現在中央和地方的各級人民代表大會、有法律授權的政府以及民族區(qū)域自治地方的人民代表大會和經過授權的政府享有不同層級的地方立法權。這一點，也在2018年的憲法修正案中得以進一步確認。

2 民族區(qū)域自治地方立法權的雙重屬性

2.1 自治立法的法律性質

既然民族自治地方的自治主要體現在行政自治和立法自治這樣相互依存又各有不同的兩個方面，那么，依據我國的憲法和立法法，各個民族自治地方制定自治性規(guī)范性文件①的性質和地位又如何呢？學者們對此有以下幾種看法：一種僅從自治區(qū)制定的“自治條例”的角度著眼，認為“自治條例”和“地方性法規(guī)”，是兩個完全不同的立法概念，一般認為它們在法律體系中基本屬于平行的地方性立法是不正確的，因為“自治條例”必須報全國人民代表大會常務委員會批準后才能生效，因此和必須由全國人民代表大會常務委員會審議通過的法律具有同等的法律效力和地位。[4]這種觀點由于形成的時間相當久遠，而且過于片面，并沒有考慮到眾多民族自治州、自治縣等，其觀點筆者認為并不可取。因為如果以批準機關來確定效力的話，那么自治州的自治法規(guī)只是報省級人民代表大會常務委員會批準生效，僅從批準審議的機關來看，顯然是不能獲得與由全國人民代表大會常務委員會審議批準生效的法律有同等效力的，而應該是獲得地方性法規(guī)的同等效力。還有一種觀點認為自治法規(guī)既是廣義上的地方性法規(guī)，又是有別于一般地方性法規(guī)的自治性規(guī)范，不同級別的民族自治地方擁有的是平等的自治權，自治條例只能在本自治地方適用；不能規(guī)范和約束上級國家機關。[5]這種觀點有可取之處，但是它既沒有在層級上也沒有在內容將自治法規(guī)同地方性法規(guī)做出區(qū)分，更沒有將不同級別的自治法規(guī)做出很令人信服的區(qū)分。

筆者認為，在我國的法律體系中，自治法規(guī)應該是擁有特別效力的特殊規(guī)范性文件。自治法規(guī)的特殊性體現在以下幾個方面：其一是制定機關的特殊性。其二是法規(guī)內容的特殊性。其三是適用范圍的特殊性。其實，在我國的法律體系中，類似自治法規(guī)這樣擁有特殊地位的規(guī)范性文件還有“特別行政區(qū)法規(guī)”和“軍事法規(guī)”兩類，它們同樣是由特殊的機關制定的、內容上有別于其他規(guī)范性文件的適用范圍僅限于一定范圍的特殊的規(guī)范性文件。

2.2 民族自治地方立法權的雙重屬性

從整體上來看，民族自治地方立法具有雙重屬性，它作為地方一級行政要履行一般地方行政管理的職能，這時它必須行使一般地方立法的職權制定地方性法規(guī)來實現其一般行政管理的職能；同時，它作為民族自治地方又要履行民族自治的職能，這時它必須行使憲法和立法法所賦予的民族自治立法的職權制定自治條例和單行條例來實現其民族自治管理的職能。當然，這個雙重屬性也是分層次的，在自治區(qū)一級和符合條件的自治州一級，是可以完全能夠發(fā)揮其民族自治地方立法權的雙重屬性的，但是在不符合條件的自治州一級和自治縣這個我國立法法并未授予立法權的層級，僅僅只有制定自治條例、變通條例和單行條例的屬性。當然這是因為我國立法法并未將地方立法權下放到縣一級的原因。

因此，在各民族自治地方，自治立法權是特指針對所有縣級以上的自治地方而言的，其主體包括自治區(qū)、自治州和自治縣，而形式包括補充規(guī)定、變通規(guī)定、自治條例和單行條例。而民族自治地方的立法，它包括了上述的自治立法，也包含了在自治區(qū)和符合立法法授予立法權條件的自治州的一般地方立法。

3 民族自治地方立法權的四種功能

在我國這樣一個單一制國家里地方立法的雙重屬性：從屬性和自主性。一方面，地方立法處于相對次要的地位，是從屬于中央立法的，它負有保障國家立法在地方的貫徹實施執(zhí)行，補充國家法律的“未完全理論化難題”；另一方面，地方立法也有自己的相對獨立性，它可以先行一步為國家立法累積必要的經驗，同時，它還可以充分地運用國家的授權，自主的解決應當由地方立法解決的問題。

地方立法的雙重屬性和民族自治地方立法的雙重屬性具體到民族自治地方來看，在立法權的實施上負有四重功能。其一是使憲法、法律和行政法規(guī)在本民族自治區(qū)內能夠有效實施。現階段我國各地方發(fā)展不均衡不充分的矛盾益發(fā)凸顯，也由于“立法宜粗不宜細”的觀念，國家層面的立法在很多方面只是原則性的規(guī)定，需要民族自治地方立法主體予以具體化，有些不便于操作的規(guī)定需要予以補充使之便于操作。這種功能一般也被稱之為“實施性立法”。其二是一些暫時不宜由國家層面立法解決的問題由民族自治地方先行立法嘗試積累經驗。改革是在“摸著石頭過河”的不斷試錯中一步一步走到了中華民族偉大復興的今天的，許多成功的經驗都是在區(qū)域試點的基礎上推行向全國的。因此由于種種原因導致國家層面立法暫時不宜解決的問題，可以由民族自治地方先行立法。這種功能一般被稱為“先行性立法”。其三是解決一些應當由民族自治地方立法自主解決的問題，這是因為我國復雜多樣的國內自然、人文環(huán)境導致各個民族自治地方都有一些各自獨特的需要用立法來解決的問題，例如特有的江河湖泊的管理與保護，特有的少數民族的文化的保護與傳承等等，但是它必須不能同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸。這種功能被稱為“自主性立法”。其四是民族自治地方根據本民族的實際需要或者是本地方的特殊情況制定自治條例和單行條例，這種功能筆者稱為“自治性立法”。它與“自主性立法”的不同之處在于，自治性立法主要體現在對法律、行政法規(guī)在本民族自治地方的使用可以行使“擴大權、限縮權和變通權”，但是要報上級立法機關批準，但是“自主性立法”不能對法律行政法規(guī)進行“擴大、限縮和變通”。它與“先行性立法”的不同之處在于，自治性立法是對現有法律行政法規(guī)在本民族區(qū)域內的適用進行變通，但是“先行性立法”是在沒有國家層面的立法情況下先行立法。

注釋

① 為了行文方便，以下將民族自治地方制定的民族自治性質的規(guī)范性文件稱為“自治法規(guī)”，包括自治條例、單行條例和變通條例等。

參考文獻

[1] 周平.民族政治學.高等教育出版社，2007：87.

[2] 倪洪濤.新中國地方立法權：歷史、歧視及矯正.湘潭大學學報哲社版，2017（6）：50-54.

[3] 鄧小平文選（第二卷）.人民出版社，1994：147.

[4] 史筠.關于制定自治條例的幾個問題.民族研究，1993（6）：2.

[5] 李丕祺.論自治條例的性質.西北第二民族學院學報，2004（3）：82-83.