中國私募基金監(jiān)管研究

李雨欣

摘要：作為我國資本市場上重要的投、融資方式之一，私募基金豐富了市場上的投資產(chǎn)品，提供了靈活的交易工具，同時也減輕了我國中小企業(yè)融資難的壓力。隨著私募基金的逐漸成長，國內(nèi)監(jiān)管機制正漸趨完善，中國式監(jiān)管體系和監(jiān)管模式也日益顯現(xiàn)。然而，鑒于其仍處于發(fā)展初期的現(xiàn)狀，國內(nèi)當(dāng)前的監(jiān)管模式還存在許多不足之處。對此，筆者有針對性的給出了自己的一些建議，希望能夠給中國私募基金監(jiān)管機制的完善帶來些許積極意義。

關(guān)鍵詞：私募基金 監(jiān)管 中國

一、私募基金及監(jiān)管的概念

針對“私募基金是什么？”這一問題，筆者翻閱許多專家學(xué)者的相關(guān)著作，發(fā)現(xiàn)他們對其的具體定義雖然不盡相同，但是精髓部分仍是一樣的。因此，筆者在參考領(lǐng)域內(nèi)具有代表性的概念表述之后，結(jié)合自己淺薄的理解，給出如下定義：私募基金一般而言是指為了達(dá)到某一投資目的，基金發(fā)起人通過采取非公開的手段向少數(shù)個人或機構(gòu)投資者等合格投資者籌集資金從而形成獨立的基金財產(chǎn)，并由基金管理人管理，基金托管人托管，基金投資人按照約定或按其出資比例獲取收益、承擔(dān)風(fēng)險的一種集合投資方式。在我國。根據(jù)證監(jiān)會2014年8月21日公布并實施的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二條的規(guī)定，“私募投資基金是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金”。相較公募基金而言，私募基金具備募集對象特定、募集方式不公開、監(jiān)管相對寬松、運作方式靈活等顯著特點。

而“私募基金監(jiān)管”是指在已有法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，監(jiān)管主體利用行政、經(jīng)濟、教育、法律等手段對基金參與主體與日常運作進(jìn)行監(jiān)管。在當(dāng)今世界，私募基金的監(jiān)管模式主要可以分成三類：第一類是行業(yè)自律型模式（以英國為典型），第二類是政府主導(dǎo)型模式（以日本為典型）。第三類是混合型模式（以美國為典型）。各國具體采取何種監(jiān)管模式還應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身具體情況而定。

二、私募基金監(jiān)管價值分析

鑒于私募基金資本市場重要組成部分的身份以及諸如美國長期資本管理公司（LTCM）巨額虧損等事件的頻發(fā)，越來越多的國家逐漸認(rèn)識到對私募基金的監(jiān)管是不可或缺的。

首先，從經(jīng)濟學(xué)理論的角度切入，“市場失靈”是私募基金監(jiān)管的一個首要原因。1929-1933年的經(jīng)濟危機給了整個世界當(dāng)頭一棒。人們逐漸從“市場萬能論”的狂歡中清醒過來。開始意識到市場與生俱來的缺點，政府的適度干預(yù)對經(jīng)濟健康、有序發(fā)展而言是必不可少的。而私募基金作為金融行業(yè)中風(fēng)險相對較高的存在，對其進(jìn)行監(jiān)管也是理所當(dāng)然的。

其次，對私募基金進(jìn)行監(jiān)管最主要的原因是其高風(fēng)險的特征。這里所說的風(fēng)險主要包含兩個層面：第一，系統(tǒng)風(fēng)險。眾所周知，高收益必定意味著高風(fēng)險，私募基金在具備高收益的極大吸引力的同時需要投資人承擔(dān)遠(yuǎn)高于其他資產(chǎn)的風(fēng)險，而高風(fēng)險則可能帶來巨額的虧損，這樣的市場信息會給其他投資者帶來負(fù)面影響，進(jìn)而可能摧毀整個資本市場的信心，誘發(fā)系統(tǒng)風(fēng)險。第二，道德風(fēng)險。“私募基金以資金的流動為紐帶。資金由投資者流向基金經(jīng)理，再由基金經(jīng)理流向融資企業(yè)。這樣的雙重委托代理機制容易帶來道德風(fēng)險。”

再者，出于對投資人合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的目的。私募基金監(jiān)管也是十分必要的。盡管私募基金的募集對象一般而言都擁有一定的風(fēng)險識別能力與承擔(dān)能力，可是這并不意味著他們的合法權(quán)益就可以不用保護(hù)。相較融資方而言，投資方處于弱勢地位，對資金的實際運作知悉不多，因而只有對基金進(jìn)行監(jiān)管，才能增加他們的信心，穩(wěn)定資本市場的資金供給方。

三、中國私募基金監(jiān)管發(fā)展現(xiàn)狀

根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的官方數(shù)據(jù)，截至2018年3月底，已備案私募基金共71040只，已登記私募基金管理人共23400家，管理基金規(guī)模達(dá)12.04萬億元，私募基金管理人員工總?cè)藬?shù)約24.26萬人。由此可見。中國私募基金市場的規(guī)模已經(jīng)相當(dāng)龐大了。因而。對于私募基金的監(jiān)管也需要同步、同速加強，才能使它健康、平穩(wěn)地發(fā)展。

（一）立法現(xiàn)狀

在私募基金監(jiān)管方面，中國當(dāng)前的法制環(huán)境主要是以《證券投資基金法》為核心，輔之以其他的法律和規(guī)章。2013年6月生效的《證券投資基金法》單獨設(shè)立了“非公開募集基金”一章，首次明確給予私募基金合法地位。該法對合格投資者制度、私募基金托管人制度、基金管理人相關(guān)義務(wù)、基金募集對象和方式、基金合同的簽訂、私募基金管理人從事公募基金業(yè)務(wù)的條件等內(nèi)容作了明確的規(guī)定，并將公募與私募進(jìn)行準(zhǔn)確的區(qū)分，使中國的私募基金結(jié)束了游離于法律控制之外的狀態(tài)，具有里程碑式的重要意義。此外.《證券法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《證券投資基金管理公司管理辦法》等相關(guān)法律與部門規(guī)章也對我國私募基金的監(jiān)管起到了一定程度的規(guī)范、指導(dǎo)作用。

（二）監(jiān)管模式

針對私募基金，中國目前采取的監(jiān)管模式是以政府監(jiān)管為主，行業(yè)自律監(jiān)管為輔。作為我國政府層面的監(jiān)管機構(gòu)，證監(jiān)會對國內(nèi)的私募基金領(lǐng)域進(jìn)行監(jiān)管。其中主要行使監(jiān)管職能的部門是于2014年4月設(shè)立的私募基金監(jiān)管部以及證監(jiān)會下設(shè)的派出機構(gòu)——證監(jiān)局。在行業(yè)自律監(jiān)管層面。主要的監(jiān)管機構(gòu)是中國證券投資基金業(yè)協(xié)會和證券業(yè)協(xié)會，二者都在證監(jiān)會的指導(dǎo)下對私募基金進(jìn)行自律管理。

四、中國監(jiān)管機制問題梳理

當(dāng)前，國內(nèi)私募基金領(lǐng)域發(fā)展迅猛，但是與之相比，監(jiān)管方面的體系構(gòu)建卻并不那么迅速。考察目前國內(nèi)的監(jiān)管現(xiàn)狀，不難發(fā)現(xiàn)存在以下幾點不足：

第一。行業(yè)自律監(jiān)管力度欠缺。雖然依據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》的規(guī)定，證券投資基金業(yè)協(xié)會有權(quán)對基金管理人進(jìn)行登記和備案，但這種登記備案并非實質(zhì)性審查，實際上更類似于信息公示。另外，整個證券領(lǐng)域目前尚處于建設(shè)初期，技術(shù)等各方面均有待進(jìn)一步提升、完善，因而導(dǎo)致自律組織目前獨立性和自律功能尚不完善的問題。

第二，備案制度門檻較低，市場主體無序發(fā)展。2014年開始實施的備案制度雖然確實代表著監(jiān)管方面的重大飛躍，但是其低準(zhǔn)入門檻的監(jiān)管原則使當(dāng)前現(xiàn)狀與預(yù)期效果相距甚遠(yuǎn)。“目前發(fā)行私募基金無需到國家工商管理部門進(jìn)行登記注冊，只需要到中國證券投資基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行備案。”較低的市場準(zhǔn)入門檻使得私募主體飛速膨脹，市場秩序混亂，金融風(fēng)險持續(xù)擴大。

第三。非法資金來源日益凸顯。鑒于私募基金的資金來源有限且透明度不高，個人投資者的非法收入、企業(yè)不合規(guī)的資金等不法資金極易流入，從而導(dǎo)致借著私募基金的外殼從事洗錢勾當(dāng)?shù)冗`法現(xiàn)象的出現(xiàn)。盡管2012年11月1日施行的《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點辦法》第三條對資金來源的監(jiān)管作了相關(guān)規(guī)定，但該規(guī)定一沒有具體的可操作性，二沒有救濟措施，只是在理論層面給予宏觀的約束。在實踐當(dāng)中基本起不到實質(zhì)性的效果。

五、相關(guān)完善設(shè)想

（一）鞏固監(jiān)管模式，強化行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管作用

分析域外私募基金監(jiān)管模式不難發(fā)現(xiàn)。當(dāng)今世界雖然主要存在著三種監(jiān)管模式，但它們都有“中心化”的傾向：以自律監(jiān)管著稱的英國正致力于加強政府在監(jiān)管方面的強有力作用：一向重視政府嚴(yán)格監(jiān)管的日本則逐漸強化自律監(jiān)管：采用混合監(jiān)管模式的美國則繼續(xù)致力于維持這兩股力量的均衡狀態(tài)。正如前文所述，我國目前采用的監(jiān)管模式是以政府監(jiān)管為主，行業(yè)自律監(jiān)管為輔。這種模式順應(yīng)了世界監(jiān)管模式發(fā)展的趨勢，符合我國當(dāng)前的具體國情，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步鞏固和發(fā)展。

但是，在鞏固當(dāng)前模式的基礎(chǔ)上，筆者認(rèn)為仍應(yīng)當(dāng)著力強化自律組織的作用。行業(yè)自律監(jiān)管有利于塑造行業(yè)的整體形象，規(guī)范行業(yè)的良好風(fēng)氣，從而促進(jìn)行業(yè)健康、穩(wěn)定發(fā)展。在具體措施方面，筆者建議可以從如下兩點著手：第一，盡快樹立中國證券投資基金業(yè)協(xié)會和證券業(yè)協(xié)會的權(quán)威性，使其在各證券公司、基金管理人等市場主體日常活動的監(jiān)督、管理方面發(fā)揮有效作用。從而達(dá)到輔助政府監(jiān)管的效果。第二。通過建立地方性基金行業(yè)協(xié)會的方式將自律監(jiān)管工作化整為零，按地區(qū)收集、整理各基金管理人、基金活動等信息內(nèi)容。

（二）進(jìn)一步完善私募基金市場準(zhǔn)入機制

中國私募基金市場目前過低的準(zhǔn)入門檻造成了當(dāng)前市場主體無序發(fā)展，金融風(fēng)險持續(xù)擴大的問題。因此，證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國私募基金還處于發(fā)展初期的現(xiàn)狀，制定更為嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入規(guī)則，以維護(hù)經(jīng)濟的穩(wěn)定。

完善準(zhǔn)入機制可以從兩個角度出發(fā)，一是基金管理人的資質(zhì)問題，二是資金來源問題。針對基金管理人，具體標(biāo)準(zhǔn)至少應(yīng)有以下幾點：具備固定營業(yè)場所以及配套安全設(shè)施；具有一定的資金規(guī)模和抗風(fēng)險能力；擁有數(shù)量足夠、職業(yè)操守良好、專業(yè)知識過硬、投資經(jīng)驗豐富的專門人才：商業(yè)信譽良好，近幾年無任何重大違法記錄。而對基金的資金渠道則需要進(jìn)行一定程度的限制，比如國有資產(chǎn)、風(fēng)險性比較高的銀行貸款等應(yīng)該禁止其流入該市場。相關(guān)人員的違法制裁措施也需要進(jìn)一步明確、細(xì)化，提高其違法成本。

（三）促進(jìn)監(jiān)管國際化

由于私募基金的合格投資者一般為機構(gòu)投資者或是有一定風(fēng)險承受力的個人，他們的財力、物力相對于普通投資者而言更具優(yōu)勢，國內(nèi)外的人脈關(guān)系也更廣，因而更容易操縱市場。2005年國際期銅價格的上漲、2008年國際石油價格的暴跌等等都是私募基金炒作的結(jié)果。如今。私募基金已經(jīng)成為國際金融市場的主要投資力量，國外的監(jiān)管策略及經(jīng)驗與國內(nèi)相比也較為豐富。因此，筆者認(rèn)為中國應(yīng)當(dāng)與發(fā)達(dá)國家共同研究私募基金監(jiān)管辦法，建立國際私募基金監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)。促進(jìn)私募基金監(jiān)管向著國際化方向邁進(jìn)。

六、結(jié)語

私募基金作為一種與公募基金相對的集合投資方式，正在以相當(dāng)驚人的速度發(fā)展著，目前已經(jīng)成為中國資本市場中一個舉足輕重的組成部分。這樣的現(xiàn)狀倒逼國內(nèi)的監(jiān)管體制逐步向前發(fā)展。然而，當(dāng)前的監(jiān)管機制仍存在許多問題亟待解決，例如行業(yè)自律監(jiān)管力度欠缺；備案制度門檻較低，市場主體無序發(fā)展：非法資金來源日益凸顯等。針對國內(nèi)監(jiān)管機制出現(xiàn)的漏洞，筆者分別從鞏固監(jiān)管模式，加強行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管；完善私募基金市場準(zhǔn)入機制以及促進(jìn)私募基金監(jiān)管國際化三個角度略陳拙見。

總之。為了實現(xiàn)私募基金持續(xù)、健康、穩(wěn)定發(fā)展的目標(biāo)，我們就必須不斷完善私募基金監(jiān)管機制，總結(jié)自己已實施措施的不足之處，虛心借鑒域外可行、有效的監(jiān)管策略，做到監(jiān)管機制與私募基金同步發(fā)展。