有效管理外商投資企業提取法定盈余公積

文/王銳娟 編輯/任風遠

法定公積金、儲備基金、企業發展基金在會計記錄上均屬于“盈余公積”科目。近年來，外商投資企業利潤匯出前未按規定提取法定盈余公積的問題逐漸引起關注。筆者梳理了相關法律規定，提出了現行利潤匯出管理中存在的問題，并就如何引導企業合法合規匯出利潤提出了具體建議。

管理現狀

企業未按規定提取法定盈余公積。第一，部分外商獨資企業未按規定提取法定盈余公積。根據《中華人民共和國外資企業法》（2016年修訂版）和《中華人民共和國外資企業法實施細則》，全部資本由外國投資者投資的企業，利潤分配前應當提取儲備基金，提取比例不得低于稅后利潤的10%；當累計提取金額達到注冊資本的50%后，可以不再提取。但在實踐中，部分全部資本由外國投資者投資的企業，在辦理匯出利潤時并未按規定提取法定盈余公積，造成實質性多付匯。第二，個別中外合資經營企業、中外合作經營企業違反有關提取法定盈余公積的法規。根據《中華人民共和國中外合資經營企業法》（2016年修訂版）和《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》，中外合資經營企業的儲備基金、企業發展基金的提取比例，應依照企業章程確定，而公司章程需經審批機構批準后方能生效。根據《中華人民共和國中外合作經營企業法》（2016年修訂版）和《中華人民共和國中外合作經營企業法實施細則》，中外合作經營企業的收益分配應按照企業合同或章程規定執行，且合作企業的合同、章程均需在審查批準機關批準后方能生效。但在實踐中，個別中外合資經營企業、中外合作經營企業決議不提取法定盈余公積，但卻不能提供審批機構批準協議、合同或章程生效的文件，利潤分配決議的有效性存疑。

企業的審計報告未充分發揮鑒證作用。《中華人民共和國注冊會計師法》第二十一條規定，“注冊會計師執行審計業務出具報告時，不得在明知委托人對重要事項的財務會計處理與國家有關規定相抵觸而不予指明”。注冊會計師應根據“重要性水平”原則，決定是否應提示企業按規定提取法定盈余公積，并在審計報告中進行披露。實踐中，部分企業的審計報告沒有披露企業未提取法定公積金的情況。審計報告作為銀行真實性審核的重要依據，如果對企業是否提取法定盈余公積的情況未予披露，可能會誤導銀行的真實性審核。

銀行缺乏專業知識核實利潤匯出的合理性。目前，銀行主要是根據企業提供的審計報告、董事會決議、稅務備案表等相關單證審核利潤匯出的真實性，但對企業的財務數據、審計報告是否合理，通常只進行單證表面的真實性審核，缺乏深入了解。其中一個主要原因，是銀行業務人員缺乏對財務、審計等專業知識的深入掌握，導致利潤匯出的真實性審核不到位。

財政、稅務等上游監管部門的監管存在不足。《中華人民共和國公司法》規定，“公司不依照本法規定提取法定公積金的，由縣級以上人民政府財政部門責令如數補足應當提取的金額，可以對公司處以二十萬元以下的罰款”。但由于企業眾多，財政部門未能將其全部納入監管。而稅務部門監管重心在于保證稅源，在受理外商投資企業向股東分配利潤申報納稅義務時，一般情況下不審核外商投資企業是否按規定提取了法定公積金，對企業辦理利潤匯出稅務備案所填的利潤付匯金額亦審核不足。

外匯管理的相關法規尚待明確。《國家外匯管理局關于進一步推進外匯管理改革完善真實合規性審核的通知》（匯發〔2017〕3號）規定，企業應提供與本次利潤匯出相關的董事會利潤分配決議（或合伙人利潤分配決議）、稅務備案表原件、經審計的財務報表；同時在利潤分配前，應依法彌補以前年度的虧損。但現行外匯管理法規未對外商投資企業分配利潤時提取法定公積金情況進行明確規定，僅在政策問答（第一期）中做了如下解釋：“根據《中華人民共和國公司法》的規定，公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，按規定分配；在公司彌補虧損和提取公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規定分配的利潤退還公司。”在實踐中，如果企業違反規定將本應提取的法定公積金作為利潤匯出境外，導致實質性的多付匯，外匯局可能面臨查處依據不足的情況。

加強對提取法定盈余公積的監管

加強與上游監管部門的溝通協作，探索聯合監管。第一，加強外匯局與財政部、商務部門的溝通協作，共享未按規定提取法定盈余公積的企業信息，以及企業協議、合同或章程未經商務部門審批等異常線索，對企業實施聯合監管。第二，加強外匯局與注冊會計師協會的溝通，將未按規定在審計報告中披露企業法定盈余公積提取信息的會計師事務所，共享給注冊會計師協會，由其對相關情況進行處理，以更好地發揮審計報告第三方的鑒證功能。第三，加強外匯局與稅務部門的溝通聯系。利潤匯出的金額會影響稅源的合理性，外匯局可將未按規定提取法定公積金的企業情況共享給稅務部門處理。

完善外匯管理相關法規，明確查處依據。建議外匯管理法規進一步明確《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國外資企業法》關于利潤分配的相關規定，并要求外商獨資企業和中外合資經營企業、中外合作經營企業在分配利潤時，嚴格按規定執行。如果在彌補上年虧損或未按規定提取法定盈余公積之前，向股東分配了利潤，則股東必須將違反規定分配的利潤退還企業；未能退還的應依法處理。

加強對銀行的監管，督促銀行落實展業原則。第一，提高真實性審核意識。銀行真實性審核不能僅停留在單證表面的真實性上，而是應從董事會決議、財務審計報告等各項數據的邏輯性、合理性等角度，分析企業利潤匯出的真實性。第二，加強業務培訓，提高人員素質。由于利潤匯出涉及較多的財務、審計、稅務等專業知識，通過培訓提高人員素質，有利于銀行提高真實性審核水平。