論公司章程防御性條款的法律效力

摘 要：公司章程的防御性條款起源于2006年英國的公司法，公司章程的防御性條款主要是為了保護特定股東的權益，所以，根據公司類型不同也可以將防御性條款分成很多不同的類型。文章主要是對我國公司章程中的法律效力進行討論和分析。

關鍵詞：防御性條款;公司章程;強制性規定;表決權

由于現代公司的不斷發展，公司所涉及的業務范圍越來越大，在公司的實際運營的過程中公司章程防御性條款就顯得尤為的重要，所以，公司章程中的防御性條款在公司的實際運營中要謹慎修改。很多公司為了限制對公司章程的防御性條款進行修改，不斷地提高修改公司章程的防御性條款表決權的比例，有的甚至需要四分之三以上的股東同意，才能對公司章程條款進行修改。而我國對于公司章程防御性條款的具體適用情況沒有做出明確的劃分。所以，在法院需要使用到防御類型的條款時，不同的法院對于防御性條款的法律效力的認定不同，而且裁判的理由也具有較大的差別，在這方面法院并沒有統一的標準。可以說，公司章程防御型條款在我國的公司法領域還是空白的，需要不斷的對防御性條款進行深入的研究，不斷的完善我國的公司法體系。

一、我國公司章程防御性條款法律效力的分析

我國的制度與英國的制度存在著較大的差異，所以，公司章程契約說并不是我國公司法律界的主流學說。雖然，我國法律對于公司法也有明確的規范，但是業界普遍認為，在公司章程方面，是公司在成立、運營過程中的一種自治規范，因而它的法律效力還有待考究。所以，公司章程并不能算作法律只能說是具有法律特性的條款，具有一定的約束性，但與真正的公司法法律效力相差甚遠。所以，必須要對我國公司章程中防御性條款的合法性進行嚴格的審核。雖然我國的公司章程是一種公司自治條例，它也是存在著一定的法律邊界的，它的每一個條款不一定都有法律效力，但是公司章程的內容一定要在強制規范規定的范圍內。這只是比較籠統地的對公司章程的防御性條款的法律效力進行肯定，在解決實際情況時并不適用，所以，本文對公司章程的防御性條款的問題進行了淺析。

超出公司法強制性規定范圍的公司章程條款必定是無效的。在 《公司法》中含有“必須”字樣的條款屬于強制性條款，在強制性條款的規范下，公司章程的某些規定并不能修改，例如，“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。”這是公司法眾多的強制性條款之一，所以具有法律效力，公司不能對表決權比例進行修改。如果將公司章程的表決權進行提高或者降低是否違背了公司法強制性條款呢？在我國公司法界他們就這一問題分成了兩派，一派認為一切違背強制性條款，妄圖提高或降低法定表決權的行為都是無效的。另一派則認為在對公司章程中法定表決權進行修改的時候只要全體股東一致同意就可以修改法定的公司章程條款。由此可以看出在修改法定的公司章程表決權時還是存在著巨大的爭議，在法院的實際應用的過程中不同法院對防御性條款的效力認可存在較大的差異。“中審公司”與梁某訴成都某管理顧問有限公司案這兩案屬于同一類型，都是因為更改公司章程的法定表決權，將三分之二修改成了需全體股東同意，“中審公司”審理的北京市海淀區法院認為該公司并未違反公司法強制性規定，具有法律效力。而梁某訴成都某管理顧問有限公司案，由于成都市武侯區法院審理認為該案件違反了公司法的強制性規定，因而不具有法律效力該條款無效。我國可以參考美國、日本、英國的公司法防御性法律條例對我國公司法的防御性條例進行修改和完善。對于公司來說公司章程目的在于更好的保障大多數股東的權益。

所以，可以在法律許可的范圍內使用股東會議的特別決議事項來提高特別表決權的比例，這個比例可以參考美國、日本、英國的特別決議事項的表決比例，提高到四分之三以上甚至全體股東一致同意。在公司法界內對公司章程的特別決議事項的表決權規定還存在著很多的爭議，有觀點認為如果公司章程特定事項的修改需要征求全體股東的一致同意，那么可能會對公司的長久發展造成不利的影響，因為，在以市場因素為主導的經濟下，公司的內部管理章程必須要根據市場的變化進行調整，一味的征求全體股東的同意，則不能有效的保證股東利益最大化目標的實現，長此以往會使公司的體制不斷的僵化。所以，對于公司章程防御性條款的法律效力在公司法界還在不斷的探討之中，結論未定，筆者比較支持經全體股東同意修改公司法定表決比例，認可法律效力這一觀點。

二、結語

綜上所述，本文結合《公司法》第四十三條對公司章程防御性條款進行分析，發現當前我國公司法對于公司章程防御性條例的關注度不足，需要進一步增加對公司章程防御性條款的關注度。

參考文獻

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作者簡介：張建義（1967- ），男，浙江樂清人，二級律師，研究方向：民商法。