新勞動(dòng)合同法下企業(yè)勞務(wù)派遣用工的風(fēng)險(xiǎn)與對策

摘 要 根據(jù)新出臺(tái)的勞動(dòng)合同法，可知對勞務(wù)派遣做出了專門的修改，修改了法律責(zé)任、薪資報(bào)酬、用工規(guī)定等方面，新勞動(dòng)法實(shí)施以后，針對企業(yè)勞務(wù)派遣的過程中企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)，本文作者在對其進(jìn)行闡述以后對會(huì)發(fā)生的問題作出論述，在如何控制下使企業(yè)發(fā)揮出企業(yè)本身的重要作用。

關(guān)鍵詞 勞動(dòng)合同法 勞務(wù)派遣 用工風(fēng)險(xiǎn)

作者簡介：唐達(dá)，廣東杰泰律師事務(wù)所。

中圖分類號(hào)：D922.5 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.06.019

勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者本人與用人單位確定的關(guān)系，確定雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，根據(jù)這個(gè)協(xié)定，勞動(dòng)者成為用人單位的一員，根據(jù)企業(yè)單位的工作，勞務(wù)人員對其本身的工作提供勞動(dòng)（腦力或者體力），企業(yè)或者單位根據(jù)其勞動(dòng)的情況付給其薪資，在其中享有法律規(guī)定的待遇。勞務(wù)派遣的優(yōu)勢在新出臺(tái)的文件下體現(xiàn)在：程序更簡單、成本更低、形式更靈活，規(guī)范用人方面有很重要的作用，但是對于新出臺(tái)的文件在使用的過程中也出現(xiàn)很多問題，比如，權(quán)益保證出現(xiàn)問題，用人模式也出現(xiàn)了弊端，具有一定的風(fēng)險(xiǎn)。

一、 勞動(dòng)法以及風(fēng)險(xiǎn)

《勞動(dòng)法》第六十六條規(guī)定：“勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。”臨時(shí)性工作崗位是指時(shí)間不能超過六個(gè)月的臨時(shí)性工作崗位，輔助性工作是指非主營義務(wù)崗位，由主營業(yè)務(wù)崗位提供，替代性崗位是指原用人單位或者企業(yè)的勞務(wù)人因?yàn)樘厥獾脑驘o法工作的時(shí)間以內(nèi)，暫時(shí)由其他的人員代替。在新勞動(dòng)合同法實(shí)施以后，如果按照規(guī)定的法則來進(jìn)行嚴(yán)格執(zhí)行，那么將無法保證勞務(wù)人員的權(quán)益。根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》的規(guī)定：用工單位必須按照同工同酬的原則，這個(gè)原則對于保證勞務(wù)人員的權(quán)益起到很大的保證作用，對于 促進(jìn)勞務(wù)關(guān)系和諧發(fā)展有很重要的作用。但是其余在用人方面的成本加大。法律還規(guī)定，如果違反規(guī)定，對其的處罰力度加大，雖然規(guī)定中對于派遣中出現(xiàn)的問題進(jìn)行了明確的規(guī)定和詳細(xì)的懲罰條例，但是在實(shí)際的操作中，仍舊存在很多違法使用勞務(wù)人員的行為，依然存在著違法行為。

（一）勞動(dòng)關(guān)系出現(xiàn)問題

勞務(wù)派遣作為一種新型的關(guān)系，在市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中是一種必然的結(jié)果，其本質(zhì)是勞務(wù)人員和用人單位分離的一種模式，勞務(wù)人員簽訂合同，勞務(wù)派遣公司再派遣勞務(wù)人員去用人單位，然后企業(yè)再支付其薪酬。對于這種模式，用人單位和勞務(wù)人員沒有直接簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系和工作崗位存在很明顯的分離，勞動(dòng)關(guān)系分屬兩家，勞動(dòng)關(guān)系出現(xiàn)問題，隨之引起一連串的問題。

（二）薪酬問題

勞動(dòng)關(guān)系出現(xiàn)問題，最明顯的問題就是薪資報(bào)酬出現(xiàn)問題，企業(yè)或者用人單位沒有辦法保證勞務(wù)人員的工作質(zhì)量，用人的時(shí)候出現(xiàn)問題。相反的由于企業(yè)或者用人單位對派遣的勞務(wù)人員的工資待遇出現(xiàn)問題，隨意克扣工資、不按時(shí)發(fā)放工資、不按照規(guī)定結(jié)算工資等情形出現(xiàn)，再由于其本身的特權(quán)。勞務(wù)人員又是和派遣公司簽訂的合同，勞務(wù)人員的權(quán)益根本沒有辦法得到保證。

（三）保險(xiǎn)問題

根據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定，用人單位要為勞務(wù)人員交納社會(huì)保險(xiǎn)等義務(wù)，但是用人單位沒有按照規(guī)定交納或者拒絕 交納，而勞務(wù)公司則撇開這個(gè)事情拒絕交納或者讓勞務(wù)人員自己承擔(dān)繳納保險(xiǎn)，勞務(wù)人員的權(quán)益無法明確保障。

（四）難以同工同酬

同工同酬出現(xiàn)以后，很多大型的企業(yè)會(huì)減少招工，為降低成本或者別的原因，勞務(wù)人員的工作都是一些臟活累活，在用人單位沒有辦法得到重視，并且用人單位的各項(xiàng)福利勞務(wù)人員沒有辦法得以享受，根本難以實(shí)現(xiàn)同工同酬。

（五）違時(shí)用工

在勞務(wù)人員的工作中，應(yīng)該遵守單位的正常上班下班和加班時(shí)間，但是在實(shí)際中，用人單位中出現(xiàn)很多違規(guī)用工的現(xiàn)象，工作時(shí)間大大超過國家規(guī)定，并且在超長時(shí)間做工以后也不會(huì)根據(jù)規(guī)定付給其正常的工資，用人單位和勞務(wù)派遣公司出現(xiàn)推卸責(zé)任的現(xiàn)象，在勞務(wù)派遣公司和用人單位之間，勞務(wù)人員沒有維權(quán)的辦法。

（六）人員構(gòu)成差異

由于新勞務(wù)合同法下，很多大型企業(yè)需要的工人大量銳減，再其 基礎(chǔ)上對勞務(wù)人員的需求增加，正式員工少、勞務(wù)人員多，其根本目的是為了增加生產(chǎn)成效和增加經(jīng)濟(jì)收益，但是生產(chǎn)線內(nèi)人員構(gòu)成復(fù)雜，造成不好的影響，在實(shí)際中，這種情況會(huì)擾亂市場秩序、打亂社會(huì)秩序、對社會(huì)保險(xiǎn)有不利影響，而且對勞動(dòng)者的權(quán)益保障有很不利的影響。

二、風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）用工風(fēng)險(xiǎn)

目前勞務(wù)人員很大情況下成為企業(yè)的主要?jiǎng)谧魅藛T，一般的企業(yè)存在兩種員工，一種是正式員工，一種是非正式員工，也就是派遣員工，由于兩者在工作本質(zhì)上有大的區(qū)別，正式員工在工作態(tài)度、責(zé)任、福利等方面和正式員工是有很大差別的，實(shí)際上勞務(wù)派遣人員不能成為企業(yè)用工的實(shí)體，如果企業(yè)的正式員工少于勞務(wù)人員，由于流動(dòng)性大，在管理上將要面臨很大的風(fēng)險(xiǎn)，在管理上需要下功夫。一方面由于勞務(wù)人員的不確定性，可以讓勞務(wù)人員進(jìn)行專業(yè)性不強(qiáng)的輔助性工作，一般只可用于臨時(shí)性，而對于使用周期上，需要技術(shù)含量的人員，就避免使用勞務(wù)派遣人員，在使用的時(shí)候，對其進(jìn)行短時(shí)間的培訓(xùn)就可以進(jìn)入工作崗位的工作。但是很多企業(yè)為了減少成本，省去用人單位勞動(dòng)力的管理成本，會(huì)使用大量的派遣員工，其具有一定的靈活性，企業(yè)在這方面會(huì)大量使用，但是弊端也不容小覷，如果管理出現(xiàn)問題，將會(huì)給企業(yè)帶來難以想象的詬病。

（二）同工同酬能否實(shí)現(xiàn)

關(guān)于正式員工和派遣員工的薪酬問題，一直是都是勞動(dòng)者關(guān)注的重點(diǎn)，根據(jù)新出的勞動(dòng)合同法的規(guī)定，是能夠享有同工同酬的權(quán)益的，但是首先理解這個(gè)詞就存在很多的問題。派遣員工在本質(zhì)上和正式員工是有區(qū)別的，那么在薪酬方面也就會(huì)出現(xiàn)很多的問題，同工這個(gè)詞的理解不僅僅是停留在同一個(gè)工作層面和同一個(gè)崗位這么簡單，派遣人員的臨時(shí)性質(zhì)和輔助性質(zhì)導(dǎo)致在很大程度上不會(huì)實(shí)現(xiàn)同工同酬，甚至工作時(shí)間超出正式員工，在薪酬方面仍有議論。正式員工享有企業(yè)給的加班費(fèi)、日常補(bǔ)助、保險(xiǎn)等等，但是派遣人員的這方面難以保障，會(huì)被區(qū)別對待，對企業(yè)的價(jià)值發(fā)揮來說，企業(yè)的正式員工做出的努力和價(jià)值相對于派遣員工來說具有更好的說服作用，這是區(qū)別對待的主要原因，同工同酬的細(xì)化不會(huì)出現(xiàn)派遣員工和正式員工的待遇相同，但是提前說清楚明白。勞務(wù)人員也未必清晰每一條條例的規(guī)定，但是關(guān)注薪資問題是一直以來的中心，企業(yè)使用派遣人員以后，對其的薪資待遇應(yīng)該提前說清楚，在管理方面應(yīng)該下功夫。

三、對策分析

由于新勞動(dòng)合同法的出現(xiàn)，使辦事效率和勞務(wù)人員的權(quán)益得到細(xì)化明確，但是關(guān)于這個(gè)派遣中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，必須從正規(guī)的渠道避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，很多勞務(wù)人員那在維護(hù)權(quán)益的時(shí)候，會(huì) 遇到很多的問題，因此在這個(gè)過程中，勞務(wù)派遣公司有必要保障勞務(wù)人員的權(quán)益，并且字勞務(wù)人員權(quán)益受到侵害的時(shí)候積極幫助勞務(wù)人員取得應(yīng)該得到的報(bào)酬和待遇，因此，要科學(xué)的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)，也要合格的執(zhí)行國家的規(guī)定。

（一）挑選合格的派遣公司

在關(guān)于新勞動(dòng)合同法下的派遣人員和用人單位之間的使用風(fēng)險(xiǎn)下，如何挑選合法的優(yōu)質(zhì)的勞務(wù)派遣公司成為很重要的問題。在現(xiàn)在的市場上，有很多并不符合要求和正規(guī)渠道的派遣公司，對于這種情況，用人單位應(yīng)該挑選好優(yōu)質(zhì)的勞務(wù)公司。一個(gè)合法的、優(yōu)質(zhì)、資質(zhì)合適的勞務(wù)派遣公司代表著在這個(gè)過程中，勞務(wù)公司會(huì)做好交接工作，在這個(gè)階段，會(huì)保障派遣人員的權(quán)益得到保障，而且為了避免糾紛和不必要的麻煩。勞務(wù)派遣公司在保證勞務(wù)人員的合法權(quán)益下，與用人單位進(jìn)行協(xié)商，而用人單位要挑選好正確的渠道，從正規(guī)的、合法的、有保障的效果的公司里面挑選勞務(wù)人員，在遵守法律法規(guī)的情況下，選擇有資格的派遣公司。避免這個(gè)過程出現(xiàn)別的問題。

（二）嚴(yán)格遵守法律法規(guī)

法律規(guī)定：“經(jīng)營勞務(wù)派遣義務(wù)，必須經(jīng)過勞動(dòng)行政部門依法申請并且經(jīng)過許可的，如果未經(jīng)許可，不可向任何單位和個(gè)人派遣業(yè)務(wù)”“必須遵守按勞分配的原則，所有的派遣勞務(wù)人員都必須享有同工同酬的權(quán)利”。“按照規(guī)定，用工單位應(yīng)該嚴(yán)格控制的勞務(wù)派遣的數(shù)量，其總量不能超過用工總量的一定比例。”“如果違反規(guī)定，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。按照合同法的規(guī)定，要在法律法規(guī)的規(guī)定之內(nèi)，簽訂合同，用人單位和派遣單位必須做好協(xié)調(diào)，確定好合同、工資、社保等的發(fā)放，以及用人單位的加班等費(fèi)用的結(jié)算，在經(jīng)過審核和交接結(jié)束確定好雙方的責(zé)任，在規(guī)范企業(yè)中，一定要做好這些，避免因?yàn)橛萌藛挝换蛘邉趧?wù)派遣方面出現(xiàn)違法行為，而產(chǎn)生的問題。

（三）管理的必要性

對于勞務(wù)派遣人員，要加強(qiáng)管理，對此要建立好完善的派遣管理系統(tǒng)，完善相應(yīng)的管理體系，采取游俠的措施對派遣的勞務(wù)人員中會(huì)出現(xiàn)的問題進(jìn)度有效的控制，在相關(guān)的法律條文中，必須明確自己的責(zé)任和明確自己的管理責(zé)任，維護(hù)好派遣人員的基本權(quán)益，對于違反法律的現(xiàn)象，必須進(jìn)行規(guī)范和嚴(yán)懲，凈化勞務(wù)市場的管理，凈化環(huán)境。因此要完善管理體系，在管理中不僅僅是對派遣人員的工作方面進(jìn)行管控，還要對其日常進(jìn)行管理，確保權(quán)益不受侵犯，也確保工作的順利開展。

（四）創(chuàng)新模式

企業(yè)在這個(gè)過程中為了避免出現(xiàn)問題，還可以創(chuàng)新用工模式，在選擇上，一是可以直接簽訂勞務(wù)人員，和勞務(wù)人員直接簽訂合同，中間不經(jīng)過派遣勞務(wù)公司。二是把很多需要使用派遣人員的工程或者業(yè)務(wù)外包 出去，減少自己在派遣勞務(wù)人員中的使用，當(dāng)然要確定好這個(gè)過程中外包的公司符合規(guī)定且具有專業(yè)的水平。如果外包這個(gè)問題存在很多的危險(xiǎn)因素，就維持勞動(dòng)合同法，在保障勞務(wù)人員的權(quán)益下，使用勞務(wù)派遣人員完成工作。

綜上所述，隨著勞務(wù)市場的愈加規(guī)范化，國家對其的法規(guī)也越發(fā)嚴(yán)格，再此基礎(chǔ)上，我們國家的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展也越來越好，因此充分解決好勞務(wù)派遣和單位用人之間的問題，充分利用和發(fā)揮好勞務(wù)派遣的優(yōu)勢，為我國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中企業(yè)的發(fā)展打好后盾，同時(shí)也要規(guī)范市場要求，在企業(yè)用人和派遣公司派遣人員上，一定要符合法律法規(guī)，同時(shí)也要保障其權(quán)益。

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