淺析我國招標投標法律法規的表現形式及其效力

高小夢

【摘 要】 我國招標投標法律法規已按照法制統一原則，形成了一個層次有序、協調統一的法律體系。本文闡釋招標投標的含義和特性;按照法律規范的來源角度和法律規范內容的相關性角度分析了我國現行招投標法律法規的具體呈現方式;論述了我國現行招標投標法律法規體系的效力層級。講解招標投標活動必須遵循的“三公原則”。

【關鍵詞】 招標;投標;法律法規;表現形式;法律效力

作為市場經濟條件下最富競爭的交易方式，招標投標已被廣泛應用于國內外各個領域。所謂招標投標的法律法規，就是為了規范招投標活動、調整在招投標過程中的各種關系，國家與政府部門出臺的法律規范的總稱。明晰我國招投標的法律法規表現形式及其效力對于招投標活動的順利進行有著舉足輕重的作用。

一、招標投標的含義和特性

1、含義

招標是招標人根據招標項目及其相應的質量體系標準，發布招標公告的行為。投標是根據自身實力結合招標文件的要求，投標人施行投標競爭的行為。簡而言之，招標投標就是招標人和投標人之間依法依規的達成協議，產生合同關系的平等主體之間進行的經濟活動。

2、特性

（1）競爭性：這是招標投標的根本特性。按規定每一次招標至少需要三家投標者，他們之間是競爭關系;（2）程序性：招標投標活動的進行具有嚴密規范的法律程序。在全過程每一個環節上都不能出現任何違反法律程序和法律規范的行為，否則必須承擔相應的否定性法律后果;（3）一次性：投標要約和中標承諾只有一次開標中標機會，而且是密封投標進行;（4）技術經濟性：招標投標在技術性和經濟性上都有一定的要求，中標價格是招標人預期投資目標和投標人競爭期望值的最終綜合平衡。

二、我國現行招投標法律法規的具體呈現方式

我國現行招投標法律法規的具體呈現方式有以下兩種劃分辦法：

1、法律規范的來源角度來劃分

據法律規范的來源，招標投標法律法規包含以下四個層次：

（1）最高國家權力機關制定的法律。如《中華人民共和國招投標法》（主席令21號）施行于2000年1月;《中華人民共和國政府采購法》（主席令第68號）2003年1月施行;《中華人民共和國合同法》（主席令15號）1999年10月施行。

（2）法規（含行政法規和地方性法規）。這是由國務院頒發的招標投標行政法規（通常由總理簽署國務院令發布）以及有立法權的地方人大頒發的地方性（由省、自治區、直轄市及較大的市的人大及其常委會制定）有關招標投標法規。行政法規如《中華人民共和國招標投標法實施條例》（國務院令第613號）2012年2月施行;《中華人民共和國政府采購法實施條例》（國務院令第658號）2015年3月施行。地方性法規如《江西省實施〈中華人民共和國招標投標法〉辦法》（省人大第39號）2014年10月施行。

（3）規章（含國務院部門規章和地方政府規章）。包含兩類規章。一類是部門規章，由國務院有關部門發放，一類是地方性規章，由具有立法權的地方人民政府頒發。部門頒布的規章如《評標委員會和評標方法暫行規定》（七部委局12號令）。地方政府規章如《江西省工程建設施工招標投標管理辦法》（省政府105號令）。

（4）行政規范性的政策文件。是由各級政府及其所屬部門制定和頒布實施的關于招標投標方面的政策性文件規定。如《關于印發〈江西省房屋建筑工程設計招標評標辦法（試行）〉的通知》（贛建字〔2006〕7號）。

2、法律規范內容的相關性角度來劃分

據法律規范內容的相關性，可把我國現行招投標法律法規分為：（1）專業法律規范。專業法律規范是指用于專門使招標投標活動規范化的法律、法規、規章及政策性文件。如《招標投標法》、《招標投標法實施條例》等;（2）相關法律規范。若涉及到經濟利益，就必須遵守規范民事法律行為的《中華人民共和國民法通則》;涉及簽訂合同形成合同關系，就必須遵守《合同法》;涉及價格、履約擔保等采購活動發生交易行為的，就必須遵守《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國價格法》等;涉及工程建設，就必須遵守《中華人民共和國建筑法》、《建筑工程施工許可管理辦法》（建設部令第91號）、《建設工程安全生產管理條例》（國務院令第393號）、《建設工程質量管理條例》（國務院令第279號）等相關規定，切實保證依法依規進行項目簽約。

三、我國現行招標投標法律法規體系的效力層級

1、上位法優于下位法

上位法與下位法是縱向效力層級的表現。按照《立法法》）的規定，不同種類和形式的法律法規之間存在地位和效力的差別。按照法律地位與效力排序，由低到高依次是行政規范性政策文件、規章、地方性法規、行政法規、法律、憲法。

2、特別規定優于一般規定

特別規定與一般規定是橫向效力層級的表現。依據《立法法》第八十三條規定，如果特別規定與一般規定不符，而規定是同一機關制定的，采用特別規定。

3、新規定優于舊規定

新規定與舊規定是時間序列效力層級的表現。按照《立法法》八十三條規定，從時間序列看，如果規定是同一機關制定的，則新規定比舊規定效力高。

4、特殊情況處理原則

原則上看，我國的招標投標法律法規是統一且協調的。現實中，由于立法機關較多，難免會出現規定不一致的情況。遇到此類情況時，應遵循《立法法》的規定，采取特殊情況處理原則。如果出現同一事項法律新舊特別規定有出入，由全國人大常務委員會裁決，但如何適用時的情況不能確定;如果出現地方性法規或規章中舊的特別規定與新的一般規定不吻合，則交由制定機構裁決;國務院可裁決的有以下兩種不一致的情況，一種情形是同一事項地方性法規與部門規章之間規定不一致，二是部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間不一致。

四、堅持“三公原則”，陽光招標投標

招標投標是市場經濟的產物，最早起源于英國，我國則開始較晚。隨著我國市場經濟的發展，根據國際上的慣例以及我國《招標投標法》總則的第5條規定，招標投標活動必須遵循公平、公開、公正以及誠實信用原則。

1、公平

公平指“機會均等”，具體到招標投標活動，公平要體現的是所有投標人必須機會與權利平等，且在義務履行上平等。

2、公開

公開是公平、公正的基礎和前提。做到公開，就必須“信息透明”，為當事人和社會各界的監督提供重要條件。具體來說，第一，公開招標投標的信息與程序。公開投標人的資格條件、評標方法與標準、中標結果等，使招標投標活動公開透明。第二，公開招標投標過程。開標時所有投標人都應被招標人邀請參加，確定中標人后，招標人應將中標結果通知所有投標人，而不僅僅是中標人。

3、公正

公正即指招投標要“程序規范，標準統一”。招標評標程序規范，標準唯一，按統一的標準衡量每一個投標人的優劣，確保標準公正。評標委員會成員要遵守職業道德，公正客觀地履行職務。

4、誠實信用

招投標過程中，切忌弄虛作假、言而無信，不能為了自身利益而讓他人與社會利益受損。在招標時，招標人必須發布真實有效的招標信息，不能擅自終止招標。在投標時，投標人不得假借他人名義或串通招標人或其他投標人投標。一旦發出了中標通知書，中標結果不能由招標人私自更改，中標人也不能自行放棄中標項目。

綜上所述，我國招標投標法律法規的表現形式及其效力已按照法制統一原則，形成了一個層次有序、協調統一的完備的法律體系，這一完備的法律法規對于招標投標的順利進行、當事人合法權益的維護、社會公共利益與國家利益的維護、經濟效益的提高、項目質量的保證以及招投標主體的權利得以實現提供了充分的保障。

【參考文獻】

[1] 汪才華.招標投標制度中存在的深層次問題法律思考之一[J].招標與投標，2013.03.12-18.

[2] 吳劍.工程施工招投標管理理性探討[J].科技資訊，2009.01.155.

[3] 于偉峰，崔純，張建.關于我國招投標法律制度完善的思考[J].佳木斯職業學院學報，2018.07.186+188.

[4] 劉圣寅.基于《招標投標法》的招投標法律制度問題研究[J].現代經濟信息，2018.07.347.